臺灣高等法院臺中分院刑事判決 八十九年度上易字第一三三三號
上 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官被 告 己○○選任辯護人 張志新右上訴人因被告己○○損害債權案件，不服臺灣臺中地方法院八十八年度易字第二七六一號中華民國八十九年四月二十五日第一審判決（起訴案號：臺灣臺中地方法院檢察署八十八年度偵字第五八六九號），提起上訴，本院判決如左：
主 文上訴駁回。
事實及理由
一、本案經本院審理結果，認第一審判決認事用法均無不當，應予維持，並引用第一審判決書記載之事實、證據及理由（如附件）。
二、上訴人在本院主張被告己○○積欠告訴人庚○○新臺幣（下同）二千一百八十九萬五千一百五十五元，雙方達成民事和解，同意由被告交付本票三紙分三期償還，如有一期未付款，視為全部到期，然第一紙本票到期未兌現，告訴人即持和解書及前述三紙本票向臺灣臺中地方法院申請核發支付命令，並經確定，詎被告於將受強制執行之際即八十七年十二月十九日，竟意圖損害告訴人之債權，將其對岡良股份有限公司（下稱岡良公司）之投資股份七千二百股（價值約六千萬元），以五千萬元及受讓新竹縣○○鎮○○○段○○○號及二重埔段三一九之八號二筆土地之代價轉讓與案外人廖顯阜，被告得款五千萬元後均用於清償其他債權人，迄今尚未受讓取得二筆土地，仍無力償還告訴人債務，原審卻以告訴人雖未受金錢之清償，然已取得被告與岡良公司和解所得之二筆土地，縱未獲全額之清償，亦僅係因被告積極財產不足消極財產使然，被告雖有處分財產之行為，然並無損害告訴人債權之意圖，似有誤認，難謂妥適，而請求撤銷原審判決等語提起上訴。經查告訴人已自被告受讓取得新竹縣○○鎮○○○段第五六九地號及二重埔段第三一九之八地號二筆土地，有土地登記簿謄本附本院卷第四十六至四十八頁可參，告訴人在八十八年七月二十日即書立同意書表示「茲收○○○鎮○○○段三一九之八及三重埔段五六九二筆地號土地過戶移轉文件及權利，本人同意三日內撤銷對己○○於台中地方法院檢查（察）署之告訴。」，有同意書影本附原審卷第十四頁可參，告訴人在原審及本院亦未曾表示被告未依約將前揭二筆土地移轉登記予伊，均僅爭執二筆土地之實際價值，告訴人之妻辛○○○（並係告訴代理人）在本院八十九年九月四日訊問時亦證述其中一筆土地並又經伊設定抵押權予其債權人，有訊問筆錄可參，是上訴意旨認被告未依約辦理上揭二筆土地之移轉登記，尚有誤會。告訴人在本院又主張原審判決附表編號五、十一、十二、十
三、十四均係假債權，惟其論據僅認此五筆債權係經全部清償，是應屬假債權，在本院八十九年七月二十日訊問時，告訴人亦自承「（你曾經講過有五個假債權﹖）我不敢肯定，只是我推測」，惟證人丙○○、壬○○、乙○○、蔡燕玉（債權人蔡義福妻）、戊○○（向甲○○借錢再轉借被告者）已分別至本院證述債權始末（本院卷第五十六、五十七、六十四、六十五、六十七、一三七、一三八、一三九頁），並有本票影本、支票影本、支票退票理由單影本及匯款單影本等卷可資佐證，既無充分事證只以認定前揭債權屬假債權即不能遽認告訴人主張為真實。而被告辦理移轉登記予告訴人之土地二筆如無相價值，何以告訴人會書立字據承諾撤回刑事告訴，告訴人受讓前揭二筆土地以抵償債權後，如土地市價有降低，亦係應由告訴人自行負擔之損失，被告雖有處分財產，清償債務之行為，然
亦同時減少其消極財產，是並無損害告訴人債權之意圖，揆諸前開說明，要難以刑法第三百五十六條損害債權罪相繩，原審諭知無罪判決，核無違誤，上訴人執持前詞，主張原審判決不當，請求撤銷改判，為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十八條，判決如主文。
案經檢察官蔡秀男到庭執行職務。
中 華 民 國 八十九 年 十一 月 八 日
臺灣高等法院臺中分院刑事第五庭
審判長法 官 吳 火 川
法 官 郭 同 奇法 官 姚 勳 昌右正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 陳 如 慧中 華 民 國 八十九 年 十一 月 十 日臺灣臺中地方法院刑事判決 八十八年度易字第二七六一號
公 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官被 告 己○○ 男 五十七歲（民國000年0月0日生）
住臺中縣大里市○○街明德巷二十號身分證統一編號：Z000000000號選任辯護人 張慶宗律師右列被告因損害債權案件，經檢察官提起公訴（八十八年度偵字第五八六九號），本院判決如左：
主 文己○○無罪。
理 由
一、公訴意旨略以：被告己○○前因積欠告訴人庚○○新臺幣（下同）二千一百八十九萬五千一百五十五元，經雙方於民國八十五年六月十日達成民事上和解，同意由被告於同日簽發票號Ｏ五四五七七、Ｏ五四五八Ｏ及Ｏ五四五七九號，到期日分別為八十五年十二月二十五日、八十六年三月二十五日及八十六年六月十日，金額分別為二百萬元、二百二十三萬九千元及一千七百六十六萬三千二百五十元之本票三紙分期清償，並簽訂和解書，如有一期未按時清償，即視同全部到期，嗣第一期本票屆期未獲付款，告訴人即以前開和解書及本票具狀聲請本院依督促程序核發支付命令，於八十六年三月二十四日獲准，並於同年四月二十三日確定，經由本院於同年五月二日核發前開支付命令確定證明書。詎被告於將受強制執行之際即八十七年十二月十九日，意圖損害告訴人之債權，將其對岡良股份有限公司（下稱岡良公司）之投資股份七千二百股（價值約六千萬元），以五千萬元及受讓新竹縣○○鎮○○○段○○○號及二重埔段三一九號二筆土地之代價轉讓與案外人廖顯阜，被告得款五千萬元後均用於清償其他債權人，迄今尚未受讓取得二筆土地，無力償還告訴人之債務，因認被告涉有刑法第三百五十六條之損害債權罪嫌。
二、公訴意旨認被告己○○涉犯前開罪嫌，係以告訴人庚○○之指訴情節、證人廖顯阜、張素昭證述之詞及本院支付命令暨確定證明書、岡良公司股東名簿、證券交易稅一般代繳稅額繳款書、本票、和解書及股權轉讓書附卷為其論據。訊據被告堅詞否認有為右揭犯行，辯稱：㈠告訴人係於八十六年三月十九日向法院申請核發支付命令，經法院於同年三月二十四日核發支付命令，然該支付命令係送達於臺中縣大里市○○街明德巷二十號，於同年四月三日由伊母親壬○○收受，然伊當時戶籍在桃園縣○○鄉○○村○○○路○巷○○弄○○號，迄至八十七年十二月三日始遷入臺中縣大里市○○街明德巷二十號，是支付命令送達時，伊並未與母親同居，應不生送達之效力，伊主觀上並無「將受強制執行之際」之認識，即無損害債權之犯意。㈡伊係與岡良公司、張秋墩及林古榮妹共同委託之廖顯阜達成和解，由伊以五千萬元及受讓新竹縣○○鎮○○○段○○○號及二重埔段三一九號二筆土地之代價，出讓伊在岡良公司之股份，將五千萬元悉數清償債權人，並於得知告訴人提起告訴後，即無條件將和解所得之前開二筆土地移轉登記予告訴人之妻辛○○○所有，供作清償伊對告訴人之債務，實無意損害告訴人之債權等語。
三、按事實之認定，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，以為裁判基礎；認定不利於被告之事實，須依積極證據，苟積極證據不足為不利於被告事實之認定時，即應為有利於被告之認定，更不必有何有利之證據。最高法院四十年臺上字第八六號、三十年度上字第八一六號判例參照。次按刑法第三百五十六條之損害債權罪，係以債務人於將受強制執行之際，意圖損害債權人之債權，而毀壞、處分或隱匿其財產為構成要件，否則，即難以該罪相繩。經查，㈠刑法第三百五十六條損害債權罪之成立，固以其損害行為在「將受強制執行之際」為要件，然所謂受強制執行之際，係指債權人對債務人取得執行名義起，至強制執行程序完全終結前之期間而言，亦即債權人業已取得執行名義，而隨時可以聲請執行之情形。查告訴人係於八十六年三月十九日向本院聲請核發支付命令，經本院於同年三月二十四日核發支付命令，並於同年四月三日送達於臺中縣大里市○○街明德巷二十號被告住所，由其同居母親壬○○收受送達，再經本院於同年五月二日核發確定證明書，有本院八十六年度促字第九九四一號支付命令暨確定證明書及送達證書附卷可稽，雖被告辯稱伊當時戶籍在桃園縣○○鄉○○村○○○路○巷○○弄○○號，迄至八十七年十二月三日始遷入臺中縣大里市○○街明德巷二十號，並未與母親同居，前開支付命令違反專屬管轄規定，亦未合法送達云云，然所謂住所依民法第二十條第一項規定，係指依一定事實足認以久住之意思住於一定之地域者，即為設定其住所於該地。戶籍登記，並不足為認定住所之唯一標準。觀諸被告於八十五年六月十日與告訴人簽具之和解書及到期日分別為八十五年十二月二十五日、八十六年三月二十五日及同年六月十日之本票三紙，其被告住所及本票付款地均載為臺中縣大里市○○街明德巷二十號，依此客觀事實，顯見被告確有久住於前開處所之意思，並設定其住所於該地，並不因送達當時，被告戶籍仍設於桃園縣○○鄉○○村○○○路○巷○○弄○○號而有影響，前開支付命令既經確定，而得為執行名義，則被告處分財產係處於將受強制執行之際自屬無訛，是本案所應審究者，實為被告有無損害債權之意圖。㈡被告係因與岡良公司有土地糾紛，岡良公司為釐清糾紛始與被告和解，由岡良公司出資購買被告之股份乙情，業據證人廖顯阜證述屬實，被告和解獲得之新竹縣○○鎮○○○段○○○號及二重埔段三一九號二筆土地，業已移轉為告訴人之妻辛○○○所有，有告訴人庚○○簽具之同意書及土地登記謄本附卷可稽，另和解獲得之五千萬元分別用以清償附表所示債權人之部分債權等情，業據證人丁○○、蔡燕凰、王童貴美、賴惠澄、丙○○、蔡妃珍、林牡丹、張璋江、黃鴻鶯、曾節女於本院審理時證述明確，並有借款支票、匯款回條附卷可稽，堪信為真實，觀諸被告用以清償前開債權人之部分債權已高達四千八百十萬元，且部分債權人亦未受完全之清償，反觀告訴人雖未受金錢之清償，然已取得被告與岡良公司和解所得之二筆土地，縱未獲全額之清償，亦僅係因被告積極財產不足消極財產使然，容屬渠等間之民事糾紛，被告雖有處分財產之行為，然並無損害告訴人債權之意圖，揆諸前開說明，要難以刑法第三百五十六條損害債權罪相繩，此外，復查無其他積極證據足資證明被告有何公訴人所指之行為，核屬不能證明被告犯罪，應諭知無罪之判決。
據上論斷，應依刑事訴訟法第三百零一條第一項，判決如主文。
中 華 民 國 八十九 年 四 月 二十五 日
法 官 陳 得 利右正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於送達後十日內向本院提出上訴狀（須附繕本），上訴於臺灣高等法院臺中分院。
書記官中 華 民 國 八十九 年 四 月 二十五 日附表┌──┬────┬───────────┬─────────────┐│編號│債權人 │債 權 額 │清 償 金 額 │├──┼────┼───────────┼─────────────┤│ 一 │丁○○ │四千餘萬元 │一千萬元 │├──┼────┼───────────┼─────────────┤│ 二 │蔡燕凰 │二千五百萬元 │一千萬元 │├──┼────┼───────────┼─────────────┤│ 三 │王童貴美│一千二百三十八萬九千元│五百萬元 │├──┼────┼───────────┼─────────────┤│ 四 │賴惠澄 │四百餘萬元 │三百七十萬元 │├──┼────┼───────────┼─────────────┤│ 五 │丙○○ │四百萬元 │四百萬元 │├──┼────┼───────────┼─────────────┤│ 六 │蔡妃珍 │六百萬元 │二百五十萬元（滙給洪村田）│├──┼────┼───────────┼─────────────┤│ 七 │林牡丹 │二百七十餘萬元 │一百二十萬元 │├──┼────┼───────────┼─────────────┤│ 八 │張璋江 │二百萬元 │一百十萬元 │├──┼────┼───────────┼─────────────┤│ 九 │黃鴻鶯 │三百萬元 │一百萬元 │├──┼────┼───────────┼─────────────┤│ 十 │曾節女 │二百十七萬元 │三十萬元 │├──┼────┼───────────┼─────────────┤│十一│甲○○ │二百五十萬元 │二百五十萬元 │├──┼────┼───────────┼─────────────┤│十二│乙○○ │二百萬元 │二百萬元 │├──┼────┼───────────┼─────────────┤│十三│蔡義福 │三百五十萬元 │三百五十萬元 │├──┼────┼───────────┼─────────────┤│十四│壬○○ │一百三十萬元 │一百三十萬元 │└──┴────┴───────────┴─────────────┘