臺灣高等法院臺中分院刑事裁定 106年度抗字第623號抗 告 人即 受刑 人 鍾原草上列抗告人即受刑人因竊盜等案件，經檢察官聲請累犯更定其刑（聲請案號：臺灣臺中地方法院檢察署106年執聲字第2238號），不服臺灣臺中地方法院中華民國106年8月22日裁定（106年度聲字第3294號）提起抗告，本院裁定如下：
主 文原裁定撤銷。
檢察官之聲請駁回。
理 由
一、本件抗告人即受刑人鍾原草（下稱抗告人）之抗告意旨略以：㈠抗告人因犯竊盜案3罪，經臺灣臺中地方法院106年易字第1002號判決處有期徒刑6月（3罪）。惟檢察官依刑法第48條前段規定；裁判確定後，始發覺為累犯而聲請更定其刑，經原審裁定更定刑為有期徒刑7月（3罪）。㈡然原判決即臺灣臺中地院106年度易字第1002號刑事判決理由三業已明載本件係構成累犯，足見原判決於量刑時已發現本件為累犯，並兼衡刑之酌科及加減而論罪處刑，並無檢察官聲請更刑之虞，是抗告人不服，懇請撤銷原裁定等語。
二、原裁定意旨略以：抗告人前因犯①因竊盜罪經臺灣臺中地方法院以100年度易字第2158號判決判處有期徒刑7月確定，於100年10月19日入監，於101年5月18日因徒刑執行完畢出監；②因竊盜罪經臺灣臺中地方法院以101年度易字第3386號判決判處有期徒刑8月確定；③因竊盜罪經臺灣臺中地方法院以102年度中簡字第1106號判決判處有期徒刑6月確定，②③案經本院102年度聲字第3294號裁定應執行有期徒刑1年，於102年4月29日入監，於103年4月16日縮短刑期出監。其於前開有期徒刑執行完畢後5年內之105年5月間、105年7月8日、105年10月1日又犯竊盜罪3罪，惟未論以累犯等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及臺灣臺中地方院106年度易字第1002號判決在卷可稽。茲臺灣臺中地方法院106年度易字第1002號判決既疏未依卷內之被告前科資料論以累犯，依前開說明，仍屬於裁判確定後，始發覺為累犯，且該判決目前迄未執行完畢，因認本件檢察官之聲請核屬有據，應予准許，爰依法各更定上開竊盜罪之刑為有期徒刑7月，應執行有期徒刑1年4月。
三、按抗告法院認為抗告有理由者，應以裁定將原裁定撤銷；於有必要時，並自為裁定，刑事訴訟法第413條定有明文。次按受徒刑之執行完畢後，5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2分之1；裁判確定後，發覺為累犯者，依刑法第47條之規定更定其刑，但刑之執行完畢或赦免後發覺者，不在此限，刑法第47條第1項、第48條分別定有明文。然此所稱更定其刑，必其累犯之發覺，係在裁判確定之後，始足當之；茍於裁判確定之前，已經發覺有累犯之情事者，即無適用之餘地（最高法院91年度台非字第24號裁定意旨參照）。
四、經查：
㈠、依原審法院106年度易字第1002號刑事判決於理由欄三記載：「核被告就犯罪事實一、㈠、㈡、㈢所為，均係犯刑法第320條第1項之竊盜罪。被告所犯上開各罪間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。被告前於101、102年間因竊盜案件，經本院分別以101年度易字第3386號、102年度中簡字第1106號判決處有期徒刑8月、6月確定，經本院以102年度聲字第3294號裁定定應執行有期徒刑1年，於103年4月16日縮短刑期執行完畢。有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可參，其受有期徒刑執行完畢後5年以內再故意犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定加重其刑。」等語，則原審法院就抗告人於該案105年5月間、同年7月8日、同年10月1日所犯3次竊盜罪，已審酌其3次竊盜犯行符合累犯之規定，惟疏未於主文內諭知累犯，而於106年7月3日判決確定等情，有前揭刑事判決、臺灣高等法院被告前案紀錄表各乙份在卷可稽。
㈡、則原審106年度易字第1002號刑事判決既已於判決理由欄內記載抗告人前揭3次竊盜罪，如何構成累犯之事由，但漏未於主文內諭知累犯，此情形尚難謂事實審法院就被告所犯3次竊盜犯行符合累犯規定乙節未予審酌、判斷，檢察官自無從於該判決確定後，對原刑事判決中已審酌之同一前科資料以發覺為累犯為由，聲請法院裁定更定其刑（最高法院105年度台抗字第336、417、812號裁定意旨、臺灣高等法院暨所屬法院100年法律座談會刑事類提案第1號審查意見可資參照）。
㈢、綜上所述，本件累犯之發覺既在原審106年度易字第1002號判決確定前，且實質上亦經原審判決審酌抗告人就該3次竊盜犯行符合累犯之規定，僅漏未於主文中諭知，即與刑法第48條前段所定更定其刑之要件實屬有間，原裁定准檢察官之聲請，就上開刑事判決依累犯之規定更定其刑，自有未當。抗告人抗告意旨指摘原裁定不當，為有理由，自應將原裁定撤銷，並駁回檢察官更定其刑之聲請。
據上論斷，依刑事訴訟法第413條，裁定如主文。
中 華 民 國 106 年 9 月 22 日
刑事第十一庭 審判長法 官 許 文 碩
法 官 周 瑞 芬法 官 劉 麗 瑛以上正本證明與原本無異。
不得再抗告。
書記官 林 賢 慧中 華 民 國 106 年 9 月 22 日