臺灣高等法院臺中分院刑事裁定 108年度聲字第479號聲 請 人 臺灣高等檢察署臺中檢察分署檢察官受 刑 人 楊益義上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：108年度執聲字第196號），本院裁定如下：
主 文楊益義因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑伍年柒月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人楊益義（下稱受刑人）因犯如附表所示之各罪，經臺灣臺中地方法院（下稱臺中地院）、臺灣南投地方法院（下稱南投地院）及本院先後判處如附表所示之罪刑，均經分別確定在案，上開數罪有刑法第50條第1 項但書所列之情形，惟受刑人已請求應依刑法第53條、第51條第
5 款、第50條第2 項規定定應執行刑，爰聲請定其應執行之刑等語。
二、按依刑法第53條應依刑法第51條第5 款至第7 款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477 條第1 項定有明文。而所謂「該案犯罪事實最後判決之法院」，係指最後審理事實諭知罪刑之法院而言（最高法院68年度第6 次刑事庭庭推總會決議意旨參照）。又按刑法第50條規定「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，是以，合於數罪併罰之數罪，有刑法第50條第1 項但書所列情形，須經受刑人請求檢察官聲請，始得依刑法第51條第5款之規定定其應執行之刑。
三、經查，受刑人前於民國106 年間因施用第二級毒品案件，經臺中地院以106 年度中簡字第1573號判決判處有期徒刑3 月，後因累犯更定其刑，經同法院以106 年度聲字第4507號裁定判處有期徒刑4 月確定（如附表編號1 所示）。另於同年間因施用第二級毒品案件，經南投地院以106 年度埔簡字第
104 號判決判處有期徒刑3 月確定（如附表編號2 所示）。復於同年間因施用第二級毒品案件，經南投地院以106 年度易字第269 號判決判處有期徒刑3 月確定（如附表編號3 所示）。又於105 年間因販賣第二級毒品、轉讓禁藥等案件，經南投地院以106 年度訴字第242 號判決分別判處有期徒刑
3 年7 月（共6 罪）、3 年8 月（共2 罪）、3 年9 月（共
2 罪）、9 月（共2 罪），提起上訴後，經本院以107 年度上訴字第1752號判決部分撤銷改判及駁回上訴而確定（如附表編號4 、5 、6 、7 所示）。而受刑人上揭等所犯，其犯罪事實最後判決為本院107 年度上訴字第1752號判決（如附表編號4 、5 、6 、7 所示），揆諸前揭規定，本件聲請人聲請定其應執行之刑，本院自有管轄權，合先敘明。
四、復查，本件受刑人所犯如附表所示各罪，經臺中地院、南投地院及本院分別判處如附表所示之刑，均經確定在案，有前揭判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1 份在卷可稽。
其中如附表編號1 、2 、3 所示之部分，為得易科罰金、得易服社會勞動之罪；而如附表編號4 、5 、6 、7 所示之部分，則為不得易科罰金、不得易服社會勞動之罪，屬前開修正後刑法第50條第1 項但書各款之情形。茲檢察官係依受刑人之請求而聲請定其應執行之刑，有詢問日期108 年2 月15日之臺灣南投地方檢察署刑法第50條第1 項但書案件是否請求定應執行刑調查表1 份在卷足憑（見本聲請卷第13頁），本院依上開等規定審核後，認檢察官之本件聲請為正當，應定其應執行之刑。
五、又法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定），使法官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂之自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然（最高法院80年台非字第473 號判例意旨參照）。受刑人所犯如附表所示各罪，其中如附表編號1 至3 之部分業經南投地院以107 年度聲字第248 號裁定定應執行有期徒刑8 月確定；如附表編號 4至7 之部分業經本院以107 年度上訴1752號判決定應執行有期徒刑5 年3 月確定，有上開刑事裁判及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1 份存卷可佐。上開刑事裁判所定應執行之刑，雖將因本院所為之本件定應執行刑裁定而當然失效，惟揆諸前揭說明，經本院審核相關案卷、考量自由裁量之範圍應受內部性界限之拘束（即法律秩序之理念及法律目的之內部性界限）及不利益變更禁止原則，避免本件定應執行刑後反較定應執行刑之前更不利於受刑人，爰定其應執行之刑如主文所示。
據上論斷，應依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第50條第1 項但書、第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 108 年 3 月 14 日
刑事第九庭 審判長法 官 紀 文 勝
法 官 林 欽 章法 官 廖 健 男以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告書狀（須附繕本）。
書記官 洪 鴻 權中 華 民 國 108 年 3 月 15 日附 表：
┌────────┬───────────┬───────────┬───────────┐│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│宣 告 刑│有期徒刑4月 │有期徒刑3月 │有期徒刑3月 ││ │（累犯更定其刑） │ │ │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│犯 罪 日 期│106年4月18日 │106年5月2日 │106 年2 月13日為警採尿││ │ │ │前96小時內 │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣臺中地方檢察署106 │臺灣南投地方檢察署106 │臺灣南投地方檢察署106 ││年 度 案 號│年度毒偵字第2019號 │年度毒偵字第726號 │年度毒偵字第793號 │├─┬──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│最│法 院│臺灣臺中地方法院 │臺灣南投地方法院 │臺灣南投地方法院 ││後├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│事│案 號│106年度中簡字第1573號 │106年度埔簡字第104號 │106年度易字第269號 ││實│ │（106年度聲字第4507） │ │ ││審├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判 決 日 期│106年7月7日 │106年8月31日 │107年1月30日 │├─┼──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確│法 院│臺灣臺中地方法院 │臺灣南投地方法院 │臺灣南投地方法院 ││定├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│判│案 號│106年度中簡字第1573號 │106年度埔簡字第104號 │106年度易字第269號 ││決│ │（106年度聲字第4507） │ │ ││ ├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│ │判 決│106年8月3日 │106年9月26日 │107年2月22日 ││ │確 定 日 期│ │ │ │├─┴──────┼───────────┼───────────┼───────────┤│是 否 為 得 易科│得易科罰金 │得易科罰金 │得易科罰金 ││罰 金 之 案 件│得易服社會勞動 │得易服社會勞動 │得易服社會勞動 │├────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│備 註 │臺灣臺中地方檢察署106 │臺灣南投地方檢察署106 │臺灣南投地方檢察署107 ││ │年度執字第12569號 │年度執字第2384號 │年度執字第684號 ││ │（臺灣臺中地方檢察署 │（編號1 至3 ，前經臺灣│（編號1 至3 ，前經臺灣││ │107年度執更字第208號）│南投地方法院以107 年度│南投地方法院以107 年度││ │（編號1 至3 ，前經臺灣│聲字第248 號裁定定應執│聲字第248 號裁定定應執││ │南投地方法院以107 年度│行有期徒刑8月確定） │行有期徒刑8月確定） ││ │聲字第248 號裁定定應執│ │ ││ │行有期徒刑8月確定） │ │ │└────────┴───────────┴───────────┴───────────┘┌────────┬──────────────┬───────────┬───────────┐│編 號│ 4 │ 5 │ 6 │├────────┼──────────────┼───────────┼───────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │├────────┼──────────────┼───────────┼───────────┤│宣 告 刑│有期徒刑3年7月（共6罪） │有期徒刑3年8月（2罪） │有期徒刑3年9月（2罪） │├────────┼──────────────┼───────────┼───────────┤│犯 罪 日 期│105年10月7日、105年8月10日 │105年8月20日 │105年8月9日 ││ │105年7月26日、105年10月23日 │105年8月21日 │105年8月17日 ││ │105年7月30日、105年9月4日 │ │ │├────────┼──────────────┴───────────┴───────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣南投地方檢察署105年度偵字第4884號、第5236號 ││年 度 案 號│ │├─┬──────┼──────────────┬───────────┬───────────┤│最│法 院│臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 ││後├──────┼──────────────┼───────────┼───────────┤│事│案 號│107年度上訴字第1752號 │107年度上訴字第1752號 │107年度上訴字第1752號 ││實├──────┼──────────────┼───────────┼───────────┤│審│判 決 日 期│107年12月26日 │107年12月26日 │107年12月26日 │├─┼──────┼──────────────┼───────────┼───────────┤│確│法 院│臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 │臺灣高等法院臺中分院 ││定├──────┼──────────────┼───────────┼───────────┤│判│案 號│107年度上訴字第1752號 │107年度上訴字第1752號 │107年度上訴字第1752號 ││決├──────┼──────────────┼───────────┼───────────┤│ │判 決│108年1月15日 │108年1月15日 │108年1月15日 ││ │確 定 日 期│ │ │ │├─┴──────┼──────────────┼───────────┼───────────┤│是 否 為 得 易科│不得易科罰金 │不得易科罰金 │不得易科罰金 ││罰 金 之 案 件│不得易服社會勞動 │不得易服社會勞動 │不得易服社會勞動 │├────────┼──────────────┴───────────┴───────────┤│備 註 │臺灣南投地方檢察署108年度執字第297號 ││ │（編號4 至7， 前經本院以107年度上訴字第1752號判決定應執行有期徒刑5年3月） ││ │ │└────────┴──────────────────────────────────────┘┌────────┬───────────┬───────────┬──────────┐│編 號│ 7 │ │ │├────────┼───────────┼───────────┼──────────┤│罪 名│毒品危害防制條例 │ │ │├────────┼───────────┼───────────┼──────────┤│宣 告 刑│有期徒刑9月（2罪） │ │ │├────────┼───────────┼───────────┼──────────┤│犯 罪 日 期│105年8月24日 │ │ ││ │105年8月25日 │ │ │├────────┼───────────┼───────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣南投地方檢察署105 │ │ ││年 度 案 號│年度偵字第4884號、第 │ │ ││ │5236號 │ │ │├─┬──────┼───────────┼───────────┼──────────┤│最│法 院│臺灣高等法院臺中分院 │ │ ││後├──────┼───────────┼───────────┼──────────┤│事│案 號│107年度上訴字第1752號 │ │ ││實├──────┼───────────┼───────────┼──────────┤│審│判 決 日 期│107年12月26日 │ │ │├─┼──────┼───────────┼───────────┼──────────┤│確│法 院│臺灣高等法院臺中分院 │ │ ││定├──────┼───────────┼───────────┼──────────┤│判│案 號│107年度上訴字第1752號 │ │ ││決├──────┼───────────┼───────────┼──────────┤│ │判 決│108年1月15日 │ │ ││ │確 定 日 期│ │ │ │├─┴──────┼───────────┼───────────┼──────────┤│是 否 為 得 易科│不得易科罰金 │ │ ││罰 金 之 案 件│不得易服社會勞動 │ │ │├────────┼───────────┼───────────┼──────────┤│備 註 │臺灣南投地方檢察署108 │ │ ││ │年度執字第297號 │ │ ││ │（編號4 至7 ，前經本院│ │ ││ │以107 年度上訴字第1752│ │ ││ │號判決定應執行有期徒刑│ │ ││ │5年3月確定） │ │ │└────────┴───────────┴───────────┴──────────┘