臺灣高等法院臺中分院刑事判決115年度上易字第253號上 訴 人即 被 告 巫俊鋒上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣南投地方法院114年度易字第457號中華民國114年10月9日第一審判決（起訴案號：臺灣南投地方檢察署114年度毒偵字第334號、第472號），提起上訴，本院判決如下：
主 文上訴駁回。
事實及理由
一、本院審判範圍之說明：按上訴得對於判決之一部為之；上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。刑事訴訟法第348條第1項、第3項定有明文。上訴人即被告巫俊鋒（下稱被告）不服原審判決提起上訴，於本院審理時明示僅對原判決之「量刑」部分上訴，並具狀就其餘部分撤回上訴，有審判筆錄及撤回一部上訴聲請書在卷可查（本院卷第109、115頁），所以本院只以原審認定的犯罪事實為基礎，審理範圍僅限於原判決關於被告所犯之量刑部分，其餘部分均不在審理範圍。
二、被告上訴意旨略以：原審量刑過重，被告家中尚有年邁母親需被告照顧，請求從輕量刑等語。
三、刑之加重、減輕事由之說明㈠累犯之說明：
⒈被告前因施用毒品案件，經臺灣南投地方法院（下稱南投地
院）分別以①107年度訴字第342號判決判處有期徒刑11月、1年2月、7月、7月、10月，應執行有期徒刑2年4月確定；②108年度審訴字第336號判決判處有期徒刑11月、7月，應執行有期徒刑1年2月確定，上開①、②案件經南投地院以108年度聲字第898號裁定定應執行有期徒刑3年確定，於民國111年1月14日假釋出監併付保護管束，於111年10月11日保護管束期滿，視為已執行完畢等情，業據檢察官予以主張，且為被告所不爭執，復與卷附之被告法院前案紀錄表內容相符。被告於有期徒刑執行完畢後5年內，故意再犯本案有期徒刑以上之各罪，為累犯。
⒉檢察官主張被告於上開案件執行完畢後再犯本案之罪，應依
累犯規定加重其刑等語；被告於原審審理時表示對於累犯加重其刑無意見等語（原審卷第146頁），審酌被告本案所犯3罪與前案均屬相同罪質之施用毒品案件，顯見前案刑罰未能對其收警惕之效，有其特別惡性，足徵被告對於刑罰之反應力顯然薄弱，參酌司法院釋字第775號解釋意旨，且本院認本案加重最低本刑並無罪刑不相當之情形，爰依刑法第47條第1項之規定均予加重其刑。
㈡自首之說明：
⒈按對於未發覺之罪自首而受裁判者，得減輕其刑，刑法第62
條定有明文。查被告就原判決事實欄二所示施用第二級毒品犯行，係因騎乘普通重型機車逆向行駛，遭員警攔查，向被告詢問有無攜帶毒品時，被告自行坦承持有第二級毒品甲基安非他命並主動交出毒品等物，此有南投縣政府警察局埔里分局刑事報告書（偵卷一第1至2頁）及被告警詢筆錄1份在卷可查，是員警於攔查被告前並無跡證顯示已發現被告施用第二級毒品罪，則被告主動交出施用第二級毒品之跡證並坦承施用第二級毒品犯行，堪認符合自首要件，考量被告勇於面對司法，並接受裁判，就此次施用第二級毒品犯行，依刑法第62條前段規定減輕其刑，並依法先加重後減輕之。⒉至其餘犯行，被告均不符合自首要件，自無刑法第62條前段規定之適用。
四、駁回上訴之說明：㈠量刑輕重，屬裁判之法院得依職權自由裁量之事項，苟其量
刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，並無根據明顯錯誤之事實予以量刑刑度，亦無顯然失當或違反公平、比例及罪刑相當原則，致明顯失出失入情形，即不得能任指其裁量不當。而原判決之科刑，乃以卷內量刑調查資料，依刑法第57條各款所列情狀而為量刑之準據，就被告之量刑、定應執行刑詳為審酌並敘明理由（原判決第6頁第21行至第7頁第12行)，所為量刑及定刑既未逾越法定刑度，復未濫用自由裁量之權限，核無違法或不當，且無輕重失衡之情形。又被告在本院未提出其他有利證據，原判決此部分量刑因子並未改變；再參前述，被告所為施用第一級毒品、施用第二級毒品之犯行，前案南投地院108年度審訴字第336號判決業已判處有期徒刑11月、7月，本案經依上開規定加重、減輕其刑後，原判決依被告犯罪情狀，就施用第一級毒品2罪部分，分別量處有期徒刑10月、11月，就施用第二級毒品罪部分，量處有期徒刑7月，均屬低度之量刑，亦未高於前案之量刑。且於宣告刑度最長為有期徒刑11月，合併刑期為2年4月之外部性界限內，定應執行刑有期徒刑1年4月，減讓幅度甚高，顯無過重之情。至被告上訴理由所提之家庭生活狀況，業經原判決予以審酌，尚不足以變更量刑結果。
㈡基上所述，本案之宣告刑、應執行刑，均無過重情事，被告上訴請求從輕量刑，為無理由，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官賴政安提起公訴，檢察官蔣志祥到庭執行職務。
中 華 民 國 115 年 6 月 10 日
刑事第十庭 審判長法 官 莊 深 淵
法 官 林 美 玲法 官 王 靖 茹以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 陳 三 軫中 華 民 國 115 年 6 月 10 日