臺灣高等法院臺中分院民事裁定 107年度家抗字第36號抗 告 人 鄭乃慧
鄭志紘相 對 人 鄭志恒上列當事人間許可訴訟繫屬事實登記事件，抗告人對於民國107年7月6日臺灣彰化地方法院107年度家訴聲字第1號所為裁定，提起抗告，本院裁定如下：
主 文抗告駁回。
抗告程序費用由抗告人負擔。
理 由
一、按「...訴訟標的基於物權關係，且其權利或標的物之取得、設定、喪失或變更，依法應登記者，於事實審言詞辯論終結前，原告得聲請受訴法院以裁定許可為訴訟繫屬事實之登記（第5項）；前項聲請，應釋明本案請求。法院為裁定前，得使兩造有陳述意見之機會（第6項）；前項釋明如有不足，法院得定相當之擔保，命供擔保後為登記。其釋明完足者，亦同（第7項）...關於第五項聲請之裁定，當事人得為抗告。抗告法院為裁定前，應使當事人有陳述意見之機會。對於抗告法院之裁定，不得再為抗告（第10項）」，民事訴訟法第254條第5至7項、第10項分別定有明文。查原裁定駁回抗告人對相對人所為許可訴訟繫屬事實登記之聲請，抗告人不服，業提起抗告狀表明其抗告意旨，並經法院將抗告狀繕本寄予相對人，相對人已於民國107年7月20日收受，迄未陳述意見，有送達證書可稽(見本院卷第7頁)，應認已使兩造有陳述意見之機會，合先敘明。
二、聲請及抗告意旨略以：兩造為被繼承人陳玉滿之繼承人，抗告人已對相對人反訴請求分割被繼承人所遺如原裁定附表（下稱附表）所示之遺產，現於原法院審理中，爰聲請就附表「遺產之不動產」部分發給已為起訴之證明等詞。然原裁定未使兩造陳述意見之機會，且訴訟標的係請求分割遺產之請求權，是基於物權關係，並依法應登記，原裁定駁回聲請，已違背法令，故提起本件抗告，請求廢棄原裁定，並願供擔保請准就附表土地為訴訟繫屬登記等語。
三、按民事訴訟法第254條第5項之規定業於106年6月14日修正公布，將原規定「第一項為訴訟標的之權利，其取得、設定、喪失或變更，依法應登記者，於當事人之起訴合法且非顯無理由時，受訴法院得依當事人之聲請發給已起訴之證明，由當事人持向該管登記機關請求將訴訟繫屬之事實予以登記」，修正為「訴訟標的基於物權關係，且其權利或標的物之取得、設定、喪失或變更，依法應登記者，於事實審言詞辯論終結前，原告得聲請受訴法院以裁定許可為訴訟繫屬事實之登記」；其修正理由第3點則載明：「現行條文第5項規定旨在藉由將訴訟繫屬事實予以登記之公示方法，使第三人知悉訟爭情事，俾阻卻其因信賴登記而善意取得，及避免確定判決效力所及之第三人受不測之損害。其所定得聲請發給已起訴證明之當事人，係指原告；其訴訟標的宜限於基於物權關係者，以免過度影響被告及第三人之權益...」。是得依前述規定聲請法院以裁定許可為訴訟繫屬事實之登記者，其訴訟標的自僅限於基於物權關係，以免過度影響被告或第三人之權益。所謂物權關係，係指依實體法規定為權利主體之人，基於物權，對於某物得行使之權利關係，此種權利關係，具有對世效力與直接支配物之效力而言（最高法院79年度台上字第2221號判決參照），與債權關係，權利義務關係僅存在特定之債權人與債務人之間，異其性質。準此，法院許可為訴訟繫屬事實之登記，必以訴訟標的之權利係本於物權關係為請求，且該權利或標的物之取得、設定、喪失、變更依法應登記者為要件，二者缺一不可。故若原告起訴所主張為訴訟標的為債權請求權，而非基於物權關係所為請求，即與修正後民事訴訟法第254條第5項規定之要件未合。
四、經查，抗告人抗告後主張係依民法第1164條之規定反訴提起分割遺產之訴（原法院107年度重家繼訴字第9號案件），即請求：就兩造公同共有被繼承人陳玉滿所遺如附表所示遺產，應依應繼分各3分之1重為分割，並為此向原審法院聲請「發給起訴證明狀」等情。然查其聲請時間乃107年5月16日，已在前揭法條修法之後，原審依法本已無從發給起訴證明狀；原審就此按程序適用新法原則，依其聲請意旨，適用修正後新法，審核是否許可為訴訟繫屬登記，尚無不合；然查抗告人直至抗告後，僅以書狀表明其業已起訴及以附表敘明被繼承人全部遺產之明細，對本件之聲請，則均未提出可供釋明之證據資料以供審酌，其聲請與前揭法條第6項之規定，已有未合；雖該條第7項規定「釋明如有不足，法院得定相當之擔保，命供擔保後為登記。釋明完足者，亦同」，然其前提，亦須已有釋明，而非完全未釋明仍可認聲請合法；又核其主張係基於民法第1164條遺產分割請求權而為請求，該條雖具物權之形成權性質，但此等權利行使或判決，有關權利或標的物之取得、設定、喪失或變更，尚非依法應行登記始生效力，亦與前揭法條第5項規定之要件難謂相符。從而，原裁定駁回抗告人之聲請，理由與本院雖非完全相同，但結論並無二致，抗告意旨指摘原裁定不當，聲明廢棄，為無理由，應予駁回。
五、據上論結，本件抗告為無理由。爰裁定如主文。中 華 民 國 107 年 8 月 20 日
家事法庭 審判長法 官 謝說容
法 官 張瑞蘭法 官 葛永輝以上正本係照原本作成。
不得再抗告。
書記官 林振甫中 華 民 國 107 年 8 月 21 日