臺灣高等法院臺中分院民事判決112年度家上易字第24號上 訴 人 陳佳裕即陳家諭00000000000000000000000000000000訴訟代理人 丁威中律師複 代理人 蔡韋白律師被 上訴人 謝采芯即謝昀潔00000000000000000000000000000000訴訟代理人 徐鼎賢律師上列當事人間請求夫妻剩餘財產分配等事件，上訴人對於民國112年5月25日臺灣臺中地方法院110年度家財訴字第58、64號、110年度家親聲字第773號第一審判決提起上訴，本院於113年6月25日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、原判決關於㈠主文第一項駁回後開第二項請求部分；㈡主文第三項命陳佳裕給付謝采芯新臺幣（下同）5萬1,188元本息及假執行宣告部分；㈢主文第九項命陳佳裕給付謝采芯逾94萬8,570元及自110年11月13日起至清償日止按年息5%計算之利息部分，暨訴訟費用之負擔，均廢棄。
二、上開廢棄㈠部分，謝采芯應給付陳佳裕22萬3,261元及其中1,000元自民國（下同）109年7月29日起，22萬2,261元自112年4月28日起，均至清償日止按年息5%計算之利息。
三、上開廢棄㈡部分，謝采芯於第一審之訴駁回。
四、上開廢棄㈢部分，謝采芯於第一審之聲請駁回。
五、陳佳裕其餘本訴及反聲請之上訴駁回。
六、本訴第一、二審費用由謝采芯負擔百分之16，餘由陳佳裕負擔；反訴第一、二審費用由謝采芯負擔；反聲請第一、二審費用由陳佳裕負擔百分之47，餘由謝采芯負擔。
事實及理由
壹、本訴部分（110年度家財訴字第58號陳佳裕請求夫妻剩餘財產分配）：
一、陳佳裕主張：兩造於103年1月25日登記結婚，謝采芯於109年2月20日對陳佳裕提起離婚訴訟，兩造於110年9月22日調解離婚成立。兩造未以契約訂立夫妻財產制，夫妻剩餘財產分配基準日為109年2月20日。兩造之婚後財產如附表一所示（陳佳裕婚後財產爲0元，謝采芯婚後財產爲267萬1,005元）。又謝采芯於提起離婚訴訟前10日即109年2月10日自名下華南商業銀行（下稱華南銀行）帳號000000000000帳戶提領15萬0,030元，依民法第1030條之3第1項規定應追加爲謝采芯之婚後財產，謝采芯之婚後財產爲282萬1,035元（計算式：2,671,005＋150,030＝2,821,035），陳佳裕依民法第1030條之1規定請求謝采芯分配剩餘財產141萬0,517元（計算式：2,821,035×1/2＝1,410,517，元以下捨去），原審駁回陳佳裕之請求，陳佳裕不服，上訴聲明：㈠原判決主文第一項廢棄。㈡上開廢棄部分，謝采芯應給付陳佳裕141萬0,517元及自112年4月27日擴張聲明狀送達翌日起至清償日止按年息5%計算之利息。
二、謝采芯抗辯：㈠就陳佳裕婚後消極財產90萬元部分（即附表一⑤），陳佳裕未
提出其母親○○○交付上開借款之證明，且○○○與陳佳裕爲母子關係，所爲證詞有偏頗之虞，難認上開消極財產爲真實。㈡謝采芯於婚前102年9月26日買受○○縣○○鄉○○段0000○000000地
號土地及同段000建號建物即門牌號碼○○縣○○鄉○○村○○00-00（下稱系爭房地），102年12月22日向國泰世華銀行貸款218萬元，至106年11月16日結清本息230萬3,029元，其中4萬1,252元係謝采芯於婚前所繳納，其餘226萬1,777元係由謝采芯母親○○○所繳納（詳如附表三所示），非以謝采芯婚後財產清償，與民法第1030條之2第1項規定不合，此部分不應加計為謝采芯之婚後財產。
㈢謝采芯於109年2月10日自其名下華南銀行帳戶提領150,030元
係爲支付兩造離婚訴訟之律師費用，非爲減少陳佳裕對於剩餘財產之分配而處分，陳佳裕主張依民法第1030條之3第1項規定追加視為謝采芯現存之婚後財產，並不可採等語置辯。答辯聲明：上訴駁回。
貳、反訴部分（110年度家財訴字第64號謝采芯請求夫妻剩餘財產分配）：
一、謝采芯主張：兩造之婚後財產如附表二所示（陳佳裕婚後財產爲45萬1,875元，謝采芯婚後財產爲34萬9,500元），剩餘財產之差額10萬2,375元（計算式：451,875－349,500＝102,375），謝采芯得請求陳佳裕分配剩餘財產5萬1,188元（計算式：102,3751/2＝51,188，元以下四捨五入），依民法第1030條之1規定請求陳佳裕給付謝采芯給付5萬1,188元及自反訴狀繕本送達翌日起至清償日止按年息5%計算之利息（謝采芯逾上開請求部分業經原審駁回確定，非本院審理範圍，茲不贅述）。答辯聲明：上訴駁回。
二、陳佳裕抗辯：謝采芯之婚後財產爲282萬1,035元，陳佳裕之婚後財產爲0元，應由謝采芯給付剩餘財產141萬0,517元等語，資爲抗辯。上訴聲明：㈠原判決主文第三項命陳佳裕給付謝采芯5萬1,188元本息部分，及假執行宣告暨訴訟費用負擔均廢棄。㈡上開廢棄部分，謝采芯於第一審之訴駁回。
參、反聲請部分（110年度家親聲字第773號謝采芯請求返還代墊扶養費、家庭生活費）
一、謝采芯主張：㈠兩造婚後育有子女○○○（000年00月0日出生）、○○○（000年00
月0日出生）、○○○（000年0月00日出生），○○○、○○○、○○○（下合稱○○○等3人）自出生後至110年9月30日止，○○○、○○○除於109年1月22日至同年5月22日、○○○除於109年1月22日至同年8月3日，其餘日期均與謝采芯同住於臺中市○○區娘家，僅假日回○○縣○○鄉與陳佳裕相聚，○○○等3人之生活費用均由謝采芯先行墊付，以行政院主計處104年至109年家庭收支按區域別分調查報告為計算基準，○○○等3人扶養費用每人每月各爲1萬1,000元，以此計算謝采芯代墊○○○、○○○之扶養費為149萬6,000元（計算式：11,000元68月2人＝1,496,000元）；謝采芯代墊○○○扶養費為45萬9,067元【計算式：11,000元（41＋22/30）月＝459,067元】，合計為195萬5,067元（計算式：1,496,000＋459,067＝1,955,067）。謝采芯同意以○○○名下新社郵局00000000000000號帳戶7萬7,307元扣償，又謝采芯應返還陳佳裕獨力扶養○○○等3人（○○○等3人自109年1月22日至同年5月22日；○○○自109年5月23日至同年8月3日）之代墊費用14萬0,956元（原審以110年度家親聲字第664號判決認定，兩造均未上訴而確定），經扣償及抵銷後，謝采芯得請求陳佳裕返還代墊扶養費之金額為173萬6,804元（計算式：1,955,067－77,307－140,956＝1,736,804）。
㈡謝采芯爲生育子女以維家庭圓滿，自103年7月至106年10月花
費人工受孕費用1萬9,500元、試管嬰兒費用20萬2,840元、生產費用12萬6,093元、第一胎坐月子費用11萬6,000元、第二胎坐月子費用10萬8,500元，共計57萬2,933元（計算式：
19,500＋202,840＋126,093＋116,000＋108,500＝572,933）核屬家庭生活費用（下稱家庭生活費），係由○○○交付謝采芯先行墊付，陳佳裕因而受有減少支付一半家庭生活費之利益，陳佳裕應返還一半費用28萬6,466元（計算式：572,933×1/2＝286,466，元以下捨去）。
㈢基上，謝采芯得向陳佳裕請求返還代墊扶養費用及家庭生活
費合計2,023,270元（計算式：1,736,804＋286,466＝2,023,270)。謝采芯依民法第179條規定請求陳佳裕給付202萬3,270元及自反聲請狀繕本送達翌日即110年11月13日起至清償日止按年息5%計算之利息（謝采芯逾上開請求部分業經原審駁回確定，非本院審理範圍，茲不贅述）。答辯聲明：上訴駁回。
二、陳佳裕抗辯：㈠○○○等3人雖與謝采芯同住於臺中市○○區娘家，惟每月均會回
陳佳裕嘉義住處生活2次，每次待4日，春節年假會待10日，故○○○等3人每年返回嘉義生活之日數各爲106日（計算式：8日×12＋10日＝106日），故謝采芯就○○○、○○○之扶養費僅能請求1,490日之扶養費（自104年10月2日至109年1月21日＋109年5月23日至110年9月30日＝2,058日，2,058日－568日＝1,490日）；謝采芯就○○○之扶養費僅能請求983日之扶養費（自106年9月28日至109年1月21日＋109年8月4日至110年9月30日＝1,267日，1,267日－284日＝983日），逾此部分之請求爲無理由。
㈡謝采芯主張支付家庭生活費57萬2,933元部分，應係謝采芯向
○○○所借貸，謝采芯尚未返還○○○，謝采芯並未受有損害，且請求權人應爲○○○而非謝采芯。
㈢原審認定陳佳裕對謝采芯負有返還代墊之扶養費173萬6,804
元、家庭生活費28萬6,466元，上開債權自屬謝采芯對陳佳裕之婚後積極財產，陳佳裕對謝采芯之婚後消極財產，自應列爲各自婚後剩餘財產計算等語，資爲抗辯。
等語資爲抗辯。
㈣上訴聲明：⒈原判決主文第九項命陳佳裕給付謝采芯202萬3,2
70元本息部分廢棄。⒉上開廢棄部分，謝采芯於第一審之訴駁回。
肆、本院判斷：
一、本訴部分（陳佳裕請求夫妻剩餘財產分配）：㈠按夫妻未以契約訂立夫妻財產制者，除本法另有規定外，以
法定財產制為其夫妻財產制，民法第1005條定有明文。經查，兩造於103年1月25日結婚，婚後未約定夫妻財產制，於110年9月22日調解離婚成立，依上說明，兩造應以法定財產制為其夫妻財產制，並因前開法定財產關係之消滅，依民法第1030條之1規定，就兩造於基準日109年2月20日之剩餘財產差額進行分配。
㈡陳佳裕婚後財產之認定：
⒈兩造就陳佳裕之積極財產爲如附表一所示價額，合計爲45萬
1,875元均不爭執（見本院卷第246頁），陳佳裕之積極財產金額爲45萬1,875元，得以認定。
⒉陳佳裕主張其有消極財產爲其向母親○○○借貸之90萬元云云，
爲謝采芯所否認。經查，證人○○○於原審證述：陳佳裕於000年0月間購買車牌號碼0000000汽車，空車97萬元，含保險、車牌費用爲100萬元，她每個月給陳佳裕1萬5,000元，其中1萬元讓陳佳裕付車貸，5,000元作爲陳佳裕子女之生活費，她都是拿現金給陳佳裕，從103年8月一直給到陳佳裕108年7月還完車貸爲止，她給陳佳裕1萬5,000元是借給他的意思，但她不知道陳佳裕是否會還她等語（見家財訴58號卷第386至388頁）。依證人○○○所述，難認其與陳佳裕間有借貸合意，且借貸契約為要物契約，○○○並未提出交付上開借款之證明，難憑證人○○○之證詞即認定其與陳佳裕確有借貸90萬元之事實，除此之外，陳佳裕未能舉證證明其有向○○○借貸之事實，故陳佳裕主張其有90萬元消極財產，自不可採。
⒊基上，陳佳裕之婚後財產剩餘財產爲45萬1,875元。㈢謝采芯婚後財產之認定：
⒈陳佳裕主張謝采芯之積極財產爲附表一①所示繳納系爭房地
本息230萬3,029元及附表一②至⑫所示價額36萬7,976元，合計爲267萬1,005元等情；謝采芯僅爭執繳納系爭房地本息230萬3,029元係其婚前繳納及由○○○繳納，及國泰世華銀行帳戶存款應爲1,455元，而非1萬9,931元，其餘均不爭執。
⒉謝采芯抗辯繳納系爭房地本息之230萬3,029元，其中4萬1,25
2元係婚前繳納，其餘226萬1,777元係其母親○○○繳納（繳納情形詳如附表三所示）等情。經查：
⑴謝采芯抗辯其於婚前繳納房貸4萬1,252元等語，觀之國泰世
華銀行帳號000000000000帳戶（下稱房貸帳戶）查詢還款明細可知，謝采芯自102年11月22日至103年1月14日止，合計繳納房貸本金利息計4萬5,152元（計算式：1＋4＋3,185＋10,564＋3,067＋10,682＋3,154＋10,595＝41,252），此有房貸帳戶查詢還款明細附卷可稽（見家財訴58號卷第227頁），故此部分謝采芯之抗辯可採。
⑵謝采芯抗辯於105年11月14日清償之房貸30萬元、於106年5月
16日清償之房貸70萬元、於106年6月30日清償之房貸50萬元均爲○○○繳納；○○○於105年11月4日自謝采芯名下之華南銀行000000000000帳戶（下稱000帳戶）匯款30萬元至謝采芯名下國泰世華商銀豐原分行帳號000000000000帳戶（下稱000帳戶），同日自000帳戶轉帳30萬元至房貸帳戶；○○○於106年5月16日自謝采芯名下之華南銀行000000000000帳戶（下稱000帳戶）匯款70萬元至謝采芯名下000帳戶，同日自000帳戶轉帳70萬元至房貸帳戶；○○○於106年6月30日自謝采芯名下之華南銀行00000000000帳戶（下稱000帳戶）匯款50萬元至謝采芯名下000帳戶，同日自000帳戶轉帳50萬元至房貸帳戶，而000、000、000帳戶均是○○○向謝采芯借名使用之帳戶，000、000、000帳戶內金錢實爲○○○所有等語，並提出華南銀行匯款申請書、000帳戶交易明細、000帳戶交易明細、000帳戶交易明細、000帳戶交易明細及房貸帳戶查詢還款明細爲證（見婚字第494號卷二第269至284頁、家財訴58號卷第54至55、281至282、289至297頁）。經查：
①由謝采芯提出之上開帳戶交易明細可知，105年11月14日清償
房貸之30萬元來自於000帳戶，106年5月16日清償房貸之70萬元來自於000帳戶，106年6月30日清償房貸之50萬元來自於000帳戶，陳佳裕則否認000、000、000帳戶爲○○○向謝采芯借名使用云云。
②依○○○於原審之證述：謝采芯於102年8、9月在嘉義○○鄉買了1
間房子，這是她幫謝采芯處理的，上開房地向國泰世華銀行抵押借200多萬元，本息是由她的帳戶或她公司的帳戶轉到謝采芯國泰世華銀行帳戶去繳納，或由她到國泰世華銀行直接還款，這些錢算是謝采芯向她借的；滙款30萬元、70萬元、50萬元至000帳戶的匯款申請書都是她填寫的，謝采芯並不知道這些事；謝采芯沒有在買賣股票，都是她在買賣，她借謝采芯的帳戶在買賣股票，她是抽股票再賣，這樣抽中機率比較大，可以理財賺錢等語（見家財訴58號卷第359至361頁），故證人○○○係證稱其有向謝采芯借名使用帳戶操作股票，並由其爲謝采芯繳納上開3筆款項。
③再依000帳戶交易明細備註欄之記載，該帳戶多做爲操作股票
使用，存提金額數萬元至數十萬元之間（見婚字第494號卷二第273至278頁）；依000帳戶交易明細備註欄之記載，該帳戶主要作爲「Κ水資源」之定額扣款使用（見婚字第494號卷二第269至272頁）；依000帳戶交易明細備註欄之記載，該帳戶多做爲操作股票使用，存提金額數萬元至數十萬元之間（見婚字第494號卷二第279至284頁）。惟依本院查詢謝采芯103年至106年所得稅申報總額分別爲31萬3,315元、25萬8,531元、7萬0,395元、29萬7,554元（見本院卷第119至125頁之年度綜合所得稅各類所得資料清單），謝采芯應無資力以數萬元至數十萬元申購股票，000、000、000帳戶之實際所有人應爲○○○，證人○○○證述其有借用謝采芯名下000、0
00、000帳戶等語，堪可採信。而○○○自000、000、000帳戶轉帳30萬元、70萬元、50萬元至000帳戶後再轉至房貸帳戶，故謝采芯抗辯於105年11月14日清償之房貸30萬元、於106年5月16日清償之房貸70萬元、於106年6月30日清償之房貸50萬元均爲○○○繳納，即屬有據。
④陳佳裕雖以000帳戶內有「勞保生育」、「就育嬰」之補助存
入（見婚字第494號卷二第269至272頁），而否認000帳戶爲○○○借名使用云云，惟謝采芯就此部分亦說明「勞保生育」及「就育嬰」之補助係○○○爲其申請後而入到000帳戶內等語（見本院卷第298頁），觀諸000帳戶內之往來交易大多爲「Κ水資源」之定額扣款，少數幾筆爲「勞保生育」、「就育嬰」之補助存入，故000帳戶之實際所有人應爲○○○，陳佳裕此部分抗辯無礙於本院前揭之認定。
⑶謝采芯抗辯於106年8月9日清償之房貸10萬元及於106年11月1
6日清償之房貸11萬2,880元，係○○○分別於106年8月9日、106年11月16日將現金10萬元、11萬2,880元存入謝采芯名下000帳戶，同日自000帳戶轉帳10萬元、11萬2,880元至房貸帳戶，並提出華南銀行匯款申請書、000帳戶交易明細及房貸帳戶查詢還款明細爲證（見家財訴58號卷第55至56、282至2
83 、297至299頁），此部分核與○○○於原審之證述相符（見家財訴58號卷第359至360頁），故謝采芯抗辯於106年8月9日清償之房貸10萬元及於106年11月16日清償之房貸11萬2,880元，均係由○○○繳納，堪可採信。⑷就系爭房貸已繳納之本息230萬3,029元，扣除謝采芯婚前繳
納之4萬1,252元，及○○○繳納之30萬元、70萬元、50萬元、10萬元、11萬2,880元後，剩餘54萬8,897元（計算式：2,303,029－41,252－300,000－700,000－500,000－100,000－112,880＝548,897）。謝采芯雖抗辯54萬8,897元亦係由○○○繳納云云，並以證人○○○爲證（見家財訴58號卷第359頁），惟○○○爲謝采芯至親，無法僅憑○○○之證述爲謝采芯有利之認定，謝采芯並未提出其他證據證明該54萬8,897元係由○○○所繳納，故就54萬8,897元無法認定由○○○繳納，而應認定謝采芯係以婚後財產54萬8,897元爲繳納，依民法第1030條之2第1項規定，夫或妻之一方以其婚後財產清償其婚前所負債務，或以其婚前財產清償婚姻關係存續中所負債務，除已補償者外，於法定財產制關係消滅時，應分別納入現存之婚後財產或婚姻關係存續中所負債務計算，故54萬8,897元應列入謝采芯之積極財產。
⒊陳佳裕主張謝采芯之國泰世華銀行帳戶存款餘額爲1萬9,931
元部分，爲謝采芯所否認，並抗辯存款餘額爲1,455元，依國泰世華銀行帳戶之記載應爲1,455元，此有謝采芯國泰世華銀行帳戶交易明細在卷可憑（見家財訴58號卷第56頁）⒋基上，謝采芯之婚後剩餘財產爲其繳納系爭房貸本息應視爲
婚後財產之54萬8,897元及附表二①至⑪所示價額34萬9,500元，合計爲89萬8,397元（計算式：548,897＋349,500＝898,397）。故謝采芯之婚後剩餘財產爲89萬8,397元。
㈣關於謝采芯於109年2月10日所提領15萬0,030元之認定：
⒈按夫或妻為減少他方對於剩餘財產之分配，而於法定財產制
關係消滅前5年內處分其婚後財產者，應將該財產追加計算，視為現存之婚後財產，民法第1030條之3第1項定有明文。
⒉陳佳裕主張謝采芯於109年2月10日自其名下華南銀行0000000
00000號帳戶提領15萬0,030元，係為減少陳佳裕對於剩餘財產之分配，而於本件基準日前將謝采芯婚後之存款處分，依民法第1030條之3規定應追加計算，視為謝采芯現存之婚後財產云云。謝采芯對於上開帳戶於109年2月10日提領15萬0,030元之事實並不爭執，惟否認係為減少陳佳裕對於剩餘財產之分配而處分，並辯稱係○○○為支出兩造離婚訴訟之律師費用等語，並提出匯款回條聯為證（見家財訴58號卷第417頁）。
⒊依證人○○○於原審證述：「（謝采芯華南銀行東勢分行的證券
戶存款是何人所有？）是我的。（上開證券戶存款在109年2月10日有提領15萬元，是你提領的嗎？）我提領的，我付錢給律師。」等語（見家財訴58號卷第361頁），依證人○○○所述15萬0,030元係由其提領。且觀諸上開匯款之收款人為○○○律師事務所（見家財訴58號卷第417頁），且謝采芯確於上開帳戶提款後之109年2月20日提起離婚之訴，並委任○○○律師及○○律師為訴訟代理人，有家事起訴狀及委任狀附卷可稽（見109年度婚字第494號卷一第15、169頁），堪信符實。
又陳佳裕未能舉證證明謝采芯主觀上確有為減少陳佳裕對於剩餘財產分配而為處分婚後財產之故意，自難認陳佳裕此部分主張為可採。
㈤陳佳裕請求謝采芯分配剩餘財產22萬3,261元部分：
按法定財產制關係消滅時，夫或妻現存之婚後財產，扣除婚姻關係存續所負債務後，如有剩餘，其雙方剩餘財產之差額，應平均分配，民法第1030條之1第1項前段定有明文。依上所述，陳佳裕之婚後剩餘財產爲45萬1,875元，謝采芯之婚後剩餘財產爲89萬8,397元，兩造剩餘財產差額爲44萬6,522元（計算式：898,397－451,875＝446,522），陳佳裕可分配之剩餘財產爲22萬3,261元（計算式：446,522×1/2＝223,261），故陳佳裕請求謝采芯給付22萬3,261元，及其中1,000元自109年7月29日起（見家財訴58號卷第461頁之○○○律師簽收訴狀之日期），22萬2,261元自112年4月27日擴張聲明狀送達翌日即112年4月28日（見家財訴58號卷第439頁）起，均至清償日止按年息5%計算之利息，爲有理由，應予准許，逾此範圍之請求爲無理由，應予駁回。
二、反訴部分：謝采芯主張其婚後財產爲34萬9,500元，陳佳裕之婚後財產爲45萬1,875元，剩餘財產差額爲10萬2,375元，其得請求陳佳裕分配剩餘財產5萬1,188元云云，爲陳佳裕所否認。經查，陳佳裕之婚後剩餘財產爲45萬1,875元，謝采芯之婚後剩餘極財產爲89萬8,397元，兩造剩餘財產差額爲44萬6,522元，陳佳裕得請求謝采芯分配之剩餘財產爲22萬3,261元，業經本訴認定如前，故謝采芯反訴之主張爲理由，應予駁回。
三、反聲請部分：㈠謝采芯請求返還代墊扶養費部分：⒈按父母對於未成年子女均負有保護及教養之權利義務，倘未
成年子女之扶養費係由父母之一方先行墊付，他方因此受有未支付扶養費之利益，若無受此利益之法律上原因，致墊付之一方受有損害，自可成立不當得利。⒉謝采芯主張○○○等3人自出生後至110年9月30日止，均與謝采
芯同住於臺中市○○區娘家，僅假日回陳佳裕嘉義住處相聚，陳佳裕應返還○○○等3人自出生後至110年9月30日止（其中扣除○○○、○○○自109年1月22日至同年5月22日、扣除○○○自109年1月22日至同年8月3日）其所代墊之扶養費等情；陳佳裕則抗辯○○○等3人自出生滿月後雖與謝采芯同住於臺中市娘家，惟每月均會回嘉義生活8日，春節年假會待10日，故○○○等3人每年返回嘉義生活之日數各爲106日（計算式：8日×12＋10日＝106日），計算謝采芯代墊之扶養費應就上開日數予以扣除等語。
⒊經查：
⑴陳佳裕抗辯○○○等3人每月回嘉義生活8日，春節年假會在嘉義
生活10日云云，爲謝采芯所否認，並辯稱即使○○○等3人回嘉義生活，亦由謝采芯支出○○○等3人之生活費用，且○○○等3人並非每月均有回嘉義生活，縱有回嘉義生活每月最多待3日，春節假期待5日等語。經查，觀諸陳佳裕提出其與○○○等3人共處日期之臉書照片，除108年11月及109年6月有達4日外，其餘均未超過3日（見附表四所示，109年1月22日至5月22日○○○等3人係與陳佳裕同住，此段期間照片不予參酌），故陳佳裕抗辯○○○等3人每月返回嘉義生活之日數爲8日，春節年假之日數爲10日云云，自不可採。謝采芯雖主張○○○等3人即使回嘉義生活，生活費亦由謝采芯支出云云，爲陳佳裕所否認，謝采芯就此亦未提出證據以實其說，自不可採。惟謝采芯自認○○○等3人每月返回嘉義生活之日數爲3日，春節年假之日數爲5日，且因兩造自109年5月23日之後已進入離婚訴訟期間，謝采芯未再帶○○○等3人回嘉義生活等語 （見本院卷第244頁），基此計算○○○等3人自出生至110年9月30日止，與謝采芯同住之實際日數，○○○、○○○爲1,831日，○○○爲1,140日（詳如附表五所示）。
⑵徵諸行政院主計總處每年發布之家庭收支調查報告所載，臺
中市104至110年度每人每月平均消費支出分別為2萬0,821元、2萬1,798元、2萬3,125元、2萬3,267元、2萬4,281元、2萬4,187元、2萬4,775元，參酌○○○等3人所需之生活費用，兼衡兩造之經濟能力與身分等情，認○○○等3人每人每月所需之扶養費應以2萬2,000元為適當，兩造以1：1之比例分擔○○○等3人之扶養費，爲兩造所不爭執（見本院卷244頁）。基此計算○○○、○○○自出生至110年9月30日止實際與謝采芯共同生活，而由謝采芯代墊之扶養費爲134萬2,733元（計算式：
11,000元×1/30×1,831日×2人＝1,342,733，元以下四捨五入）；○○○自出生至110年9月30日止實際與謝采芯共同生活，而由謝采芯代墊之扶養費爲41萬8,000元（計算式：11,000元×1/30×1,140日＝418,000，元以下四捨五入），合計爲176萬0,733元（計算式：1,342,733 ＋418,000＝1,760,733），陳佳裕應分擔二分之一之金額爲88萬0,367元（計算式：1,760,733×1/2＝880,367，元以下四捨五入）。⒋又謝采芯同意以○○○名下新社郵局00000000000000號帳戶7萬7
,307元扣償上開陳佳裕應分擔之費用，及以原審認定謝采芯應返還○○○等3人（○○○等3人自109年1月22日至同年5月22日；○○○自109年5月23日至同年8月3日）之代墊費用14萬0,956元爲抵銷，故經扣償及抵銷後，謝采芯得請求陳佳裕返還代墊扶養費之金額為66萬2,104元（計算式：880,367－77,307－140,956＝662,104）。謝采芯得請求陳佳裕返還之代墊扶養費爲66萬2,104元㈡謝采芯請求返還代墊家庭生活費部分：⒈按家庭生活費用，除法律或契約另有約定外，由夫妻各依其
經濟能力、家事勞動或其他情事分擔之，民法第1003條之1第1項定有明文。所謂家庭生活費用，乃以夫妻為中心而維持家庭生活所必要之費用，包括日常之食衣住行育樂、醫療、未成年子女之養育等一切家計之需要。⒉謝采芯主張爲生育子女以維家庭圓滿，自103年7月至106年10
月花費人工受孕費用1萬9,500元、試管嬰兒費用20萬2,840元、生產費用12萬6,093元、第一胎坐月子費用11萬6,000元、第二胎坐月子費用10萬8,500元，共計57萬2,933元，核屬家庭生活費用，由○○○交付謝采芯先行墊付，陳佳裕應分擔一半費用28萬6,466元等情，並提出新惠生醫院醫療費用收據、到府坐月子服務契約書、李茂盛婦產科診所醫療費用收據、中國醫藥大學附設醫院醫療費用收據爲證（見家親聲773號卷第41、53至55、187至245頁）。陳佳裕對於支出家庭生活費用57萬2,933元固不爭執，惟抗辯上開費用既由○○○交付謝采芯，謝采芯未實際支出即未受損害，且有權請求返還之人應爲○○○云云。⒊經查，證人○○○於原審證述：「（女兒生這3個小孩，從試管
治療至生產、月嫂、月子食材補品費用，是否都是向你借錢？）是，是謝采芯跟我借錢，我女兒說他們沒有錢，先跟我借。（總共大約多少錢？）大約80幾萬元，醫院部分我也有刷卡，月嫂部分先付訂金，之後10天算一次，都是現金支付，食材部分也是現金，試管治療也是用現金，費用也是一大筆。（這80幾萬還你多少了？）一毛都沒有，這是我的養老金。」等語（見家財訴58號卷第134頁）。由上可知，家庭生活費用係○○○借貸予謝采芯，而非借貸予陳佳裕，陳佳裕抗辯應由○○○向其請求償還云云，自不可採。且○○○既已因借貸而交付款項予謝采芯，所有權已屬謝采芯所有，謝采芯以該借款墊付家庭生活費，陳佳裕因此受有未支付其所應分擔家庭生活費之利益，致謝采芯受有支付上開家庭生活費之損害，陳佳裕自受有不當得利，故謝采芯依民法第179條規定請求陳佳裕分擔一半費用28萬6,466元，自有理由。㈢陳佳裕應返還謝采芯之代墊費用爲94萬8,570元：⒈基上，陳佳裕應返還之代墊扶養費爲66萬2,104元、家庭生活
費爲28萬6,466元，合計爲94萬8,570元（計算式：662,104＋286,466＝948,570），故謝采芯依不當得利法律關係請求陳佳裕給付94萬8,570元及自反聲請狀繕本送達翌日即110年11月13日（見家親聲773號卷第57頁送達證書）起至清償日止按年息5%計算之利息，爲有理由，逾此範圍之請求，爲無理由。
⒉至於陳佳裕抗辯上開其應返還代墊之扶養費66萬2,104元、家
庭生活費28萬6,466元等債權，應列入其婚後消極財產及謝采芯之婚後積極財產併予計算云云。經查，按夫妻互負之扶養義務，須扶養對方之生活程度與維持自己生活程度相當，屬生活保持義務，與其互受之扶養權利，均係本於身分關係而生，原非屬一般財產性質之債權、債務，於負扶養義務之一方為現實給付前，該扶養義務所生之債權、債務，尚難認係應分配之夫妻剩餘財產。準此，夫妻因判決而離婚者，依民法第1030條之4第1項規定，以起訴離婚時為夫妻婚後財產範圍及計價之基準日，就分居期間之扶養費，如夫妻之一方於基準日以前給付他方，固應認已失原屬性而歸入他方之一般財產，並列為婚後財產之範圍；惟於基準日以前應給付而未給付者，因仍係本於身分關係而生之給付義務，非為一般財產性質之債務，自不應認其為婚姻關係存續中所生之財產上債權、債務，而列入應分配之婚後財產計算（最高法院106年度台上字第2424號判決意旨參照）。揆諸上開最高法院意旨說明，陳佳裕上開應返還之扶養費、家庭生活費等債權，係本於身分關係而生之給付義務，非為一般財產性質之債務，自不應認其為婚姻關係存續中所生之財產上債權、債務，而列入應分配之婚後財產計算。
伍、綜上所述：
一、本訴部分：陳佳裕依民法第1030條之1第1項規定主張分配兩造夫妻剩餘財產差額，請求謝采芯給付22萬3,261元及其中1,000元部分自109年7月29日起，22萬2,261元自112年4月28日起，均至清償日止按年息5%計算之利息，為有理由，應予准許；逾此所為請求，為無理由，應予駁回。原審就上開應准許部分爲陳佳裕敗訴之判決，自有未洽，上訴意旨就此部分指摘原判決不當，求予廢棄改判，為有理由，由本院廢棄後改判如主文第二項所示。至於上開不應准許部分，原審爲陳佳裕敗訴之判決，並無違誤，陳佳裕就此部分上訴，為無理由，應予駁回。
二、反訴部分：謝采芯依民法第1030條之1第1項規定主張分配兩造夫妻剩餘財產差額，請求陳佳裕給付5萬1,188元及自反訴狀繕本送達翌日起至清償日止按年息5%計算，為無理由，不應准許。原審判命陳佳裕給付，自有未洽。上訴意旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為有理由，自應由本院予以廢棄改判如主文第五項所示。
三、反聲請部分：謝采芯依民法第179條規定請求陳佳裕返還代墊費用94萬8,570元及自110年11月13日起至清償日止按年息5%計算之利息，為有理由，應予准許；逾此所為請求，為無理由，應予駁回。原審就超過上開應准許部分，為陳佳裕敗訴之判決，自有未洽，上訴意旨就此部分指摘原判決不當，求予廢棄改判，為有理由，自應由本院予以廢棄改判如主文第七項所示。至於上開應准許部分，原審判命陳佳裕給付，並無不合，上訴意旨就此部分指摘原判決不當，求予廢棄改判，為無理由，應予駁回。
陸、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊或防禦方法，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不予逐一論列，附此敘明。
柒、據上論結，本件本訴上訴為一部有理由、一部無理由；反訴上訴爲有理由；反請求上訴爲一部有理由，一部無理由，判決如主文。
中 華 民 國 113 年 7 月 16 日
家事法庭 審判長法 官 張瑞蘭
法 官 鄭舜元法 官 廖穗蓁正本係照原本作成。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提上訴理由書（須按他造當事人之人數附繕本）。
上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項所定關係之釋明文書影本。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴裁判費。
書記官 黃美珍中 華 民 國 113 年 7 月 16 日【附表一】陳佳裕主張兩造之婚後財產：
陳 佳 裕 婚 後 財 產 積極 財產 ①車牌號碼000-0000小客貨車（基準日市價420,000元） ②中埔郵局帳號0000000帳戶存款30,507元 ③中埔農會帳號0000000帳戶存款487元 ④國泰人壽保單號碼0000000000（基準日價值準備金為881元） 消極 財產 ⑤向○○○借貸90萬元 合計 ①至④合計爲45萬1,875元－⑤90萬元＝-44萬8,125元 故以0元計算 謝 采 芯 婚 後 財 產 積極 財產 ①謝采芯於婚前102年9月26日買受○○縣○○鄉○○段0000○000000地號土地及同段000建號建物即門牌號碼○○縣○○鄉○○村○○00-00，102年12月22日向國泰世華銀行貸款218萬元，至106年11月16日結清本息230萬3,029元，230萬3,029元係謝采芯之婚後財產 ②中華郵政帳號00000000000000帳戶存款57,100元 ③國泰世華帳號000000000000帳戶存款19,931元 ④彰化銀行帳號000000000000帳戶存款597元 ⑤華南銀行帳號000000000000帳戶存款17,715元 ⑥合晶科技3000股（105,000元） ⑦立碁電子656股（5,543元） ⑧第一金控1000股（24,500元） ⑨華宏科技1000股（26,050元） ⑩普安科技2000股（25,500元） ⑪台通3000股（46,350元） ⑫國泰US短期公債1000股（39,690元） 消極 財產 0元 合計 ②至⑫小計36萬7,976元＋①230萬3,029元＝267萬1,005元
【附表二】謝采芯主張之兩造婚後財產陳 佳 裕 婚 後 財 產 積極 財產 ①車牌號碼000-0000小客貨車（基準日市價420,000元） ②中埔郵局帳號0000000帳戶存款30,507元 ③中埔農會帳號0000000帳戶存款487元 ④國泰人壽保單號碼0000000000（基準日價值準備金為881元） 消極 財產 0元 合計 ①至④合計爲45萬1,875元 謝 采 芯 婚 後 財 產 積極 財產 ①中華郵政帳號00000000000000帳戶存款57,100元 ②國泰世華帳號000000000000帳戶存款1,455元 ③彰化銀行帳號000000000000帳戶存款597元 ④華南銀行帳號000000000000帳戶存款17,715元 ⑤合晶科技3000股（105,000元） ⑥立碁電子656股（5,543元） ⑦第一金控1000股（24,500元） ⑧華宏科技1000股（26,050元） ⑨普安科技2000股（25,500元） ⑩台通3000股（46,350元） ⑪國泰US短期公債1000股（39,690元） 消極 財產 0元 合計 ①至⑪合計爲34萬9,500元【附表三】謝采芯抗辯房貸230萬3,029元之繳納情形：
編號 金額 抗辯理由 證據 1 41,252元 謝采芯婚前繳納 見房貸帳戶查詢還款明細 2 300,000元 由○○○繳納 ○○○於105年11月14日自謝采芯名下華南銀行000000000000帳戶（下稱000帳戶）匯款30萬元至謝采芯名下國泰世華商銀豐原分行帳號000000000000帳戶（下稱000帳戶），同日自000帳戶轉帳30萬元至房貸帳戶（見婚字第494號卷二第273至278頁、家財訴58號卷第54、55、281、289頁） 3 700,000元 由○○○繳納 ○○○於106年5月16日自謝采芯名下華南銀行000000000000帳戶（下稱000帳戶）轉入000帳戶70萬元，同日自000帳戶匯款70萬元至556帳戶（見婚字第494號卷二第269至272頁、家財訴58號卷第55、282、295頁） 4 500,000元 由○○○繳納 ○○○於106年6月30日自謝采芯名下華南銀行000000000000帳戶（下稱000帳戶）轉入000帳戶50萬元，同日自000帳戶轉帳50萬元至房貸帳戶（見婚字第494號卷二第279至284頁、家財訴58號卷第55、282、297頁） 5 100,000元 由○○○繳納 ○○○於106年8月9日現金存入10萬元至000帳戶，同日自000帳戶轉帳10萬元至房貸帳戶（見家財訴58號卷第55、282、297頁） 6 112,880元 由○○○繳納 ○○○於106年11月16日現金存入11萬2,891元至000帳戶，同日自000帳戶轉帳11萬2,880元至房貸帳戶（見家財訴58號卷第56、283、299頁） 7 548,897元 由○○○繳納 ○○○於原審證述 合計 2,303,029元【附表四】陳佳裕提出與未成年子女相處之臉書紀錄：
編號 月份 臉書照片日期 備註 1 104年12月 104年12月9日 本院卷第219頁 104年12月21日 本院卷第219頁 2 105年2月 105年2月16日 本院卷第219頁、家親聲664號卷第104頁 3 105年4月 105年4月22日 本院卷第220頁 105年4月27日 本院卷第220頁 105年4月13日 本院卷第220頁 4 106年4月 106年4月30日 本院卷第219頁、家親聲664號卷第104頁 5 106年5月 106年5月9日 本院卷第220頁、家親聲664號卷第104頁 6 106年07月 106年7月24日 本院卷第221頁、家親聲664號卷第104頁 7 106年8月 106年8月1日 本院卷第221頁 106年8月18日 110家親聲664號卷第103頁 8 106年10月 106年10月1日 本院卷第221頁 9 107年1月 107年1月26日 本院卷第221頁、家親聲664號卷第103頁 10 107年2月 107年2月20日 本院卷第222頁、家親聲664號卷第103頁 107年2月22日 本院卷第222頁、家親聲664號卷第103頁 11 107年3月 107年3月4日 本院卷第222頁、家親聲664號卷第105頁 107年3月16日 本院卷第222頁 12 107年4月 107年4月30日 本院卷第223頁 13 107年7月 107年7月15日 本院卷第223頁 107年7月10日 本院卷第223頁 14 108年3月 108年3月17日 110家親聲664號卷第105頁 15 108年6月 108年6月25日 本院卷第223頁 16 108年7月 108年7月20日 本院卷第224頁 108年7月31日 本院卷第224頁、家親聲664號卷第105頁 17 108年9月 108年9月28日 本院卷第224頁 18 108年10月 108年10月13日 本院卷第224頁 108年10月28日 本院卷第225頁 19 108年11月 108年11月3日 本院卷第225頁 108年11月16日 本院卷第225頁 108年11月19日 本院卷第225頁 108年11月29日 本院卷第226頁 20 108年12月 108年12月2日 本院卷第226頁 21 109年1月 109年1月3日 本院卷第226頁 109年1月4日 本院卷第226頁 109年1月23日 本院卷第227頁 109年1月24日 本院卷第227頁 109年1月25日 本院卷第227頁 109年1月26日 本院卷第227頁 109年1月27日 本院卷第228頁 109年1月30日 本院卷第228頁 109年1月31日 本院卷第228頁 22 109年2月 109年2月1日 本院卷第229頁 109年2月2日 本院卷第229頁 109年2月3日 本院卷第229頁 109年2月5日 本院卷第230頁 109年2月9日 本院卷第230頁 109年2月13日 本院卷第230頁 109年2月15日 本院卷第230頁 109年2月16日 本院卷第231頁 109年2月17日 本院卷第231頁 109年2月22日 本院卷第231頁 109年2月23日 本院卷第231頁 109年2月26日 本院卷第232頁 109年2月28日 本院卷第232頁 109年2月29日 本院卷第232頁 23 109年3月 109年3月1日 本院卷第232頁 109年3月7日 本院卷第233頁 109年3月9日 本院卷第233頁 109年3月11日 本院卷第233頁 109年3月15日 本院卷第233頁 109年3月21日 本院卷第234頁 109年3月23日 本院卷第234頁 109年3月28日 本院卷第234頁 24 109年4月 109年4月3日 本院卷第235頁 109年4月5日 本院卷第235頁 109年4月12日 本院卷第236頁 109年4月13日 本院卷第236頁 109年4月18日 本院卷第236頁 109年4月19日 本院卷第237頁 109年4月26日 本院卷第235頁 25 109年5月 109年5月1日 本院卷第235頁 109年5月3日 本院卷第237頁 109年5月5日 本院卷第237頁 109年5月6日 本院卷第237頁 109年5月10日 本院卷第239頁 109年5月17日 本院卷第238頁 26 109年6月 109年6月6日 本院卷第238頁 109年6月8日 本院卷第238頁 109年6月12日 本院卷第238頁 109年6月29日 本院卷第239頁 27 109年7月 109年7月19日 本院卷第240頁 109年7月28日 本院卷第239頁 28 109年8月 109年8月1日 本院卷第240頁 29 109年10月 109年10月12日 本院卷第239頁【附表五】
日期 ○○○ ○○○ ○○○ 104年10月 10月2日出生 10月2日出生 104年11月 27日（30－3） 27日（30－3） 104年12月 28日（31－3） 28日（31－3） 105年1月 28日（31－3） 28日（31－3） 105年2月 24日（29－5）春節 29日（29－5）春節 105年3月 28日（31－3） 28日（31－3） 105年4月 27日（30－3） 27日（30－3） 105年5月 28日（31－3） 28日（31－3） 105年6月 27日（30－3） 27日（30－3） 105年7月 28日（31－3） 28日（31－3） 105年8月 28日（31－3） 28日（31－3） 105年9月 27日（30－3） 27日（30－3） 105年10月 28日（31－3） 28日（31－3） 105年11月 27日（30－3） 27日（30－3） 105年12月 28日（31－3） 28日（31－3） 106年1月 26日（31－5）春節 26日（31－5）春節 106年2月 25日（28－3） 25日（28－3） 106年3月 28日（31－3） 28日（31－3） 106年4月 27日（30－3） 27日（30－3） 106年5月 28日（31－3） 28日（31－3） 106年6月 27日（30－3） 27日（30－3） 106年7月 28日（31－3） 28日（31－3） 106年8月 28日（31－3） 28日（31－3） 106年9月 27日（30－3） 27日（30－3） 9月28日出生 106年10月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 106年11月 27日（30－3） 27日（30－3） 27日（30－3） 106年12月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 107年1月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 107年2月 23日（28－5）春節 23日（28－5）春節 23日（28－5）春節 107年3月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 107年4月 27日（30－3） 27日（30－3） 27日（30－3） 107年5月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 107年6月 27日（30－3） 27日（30－3） 27日（30－3） 107年7月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 107年8月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 107年9月 27日（30－3） 27日（30－3） 27日（30－3） 107年10月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 107年11月 27日（30－3） 27日（30－3） 27日（30－3） 107年12月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 108年1月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 108年2月 23日（28－5）春節 23日（28－5）春節 23日（28－5）春節 108年3月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 108年4月 27日（30－3） 27日（30－3） 27日（30－3） 108年5月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 108年6月 27日（30－3） 27日（30－3） 27日（30－3） 108年7月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 108年8月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 108年9月 27日（30－3） 27日（30－3） 27日（30－3） 108年10月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 108年11月 27日（30－3） 27日（30－3） 27日（30－3） 108年12月 28日（31－3） 28日（31－3） 28日（31－3） 109年1月 21日（22日之後與陳佳裕同住） 21日（22日之後與陳佳裕同住） 21日（22日之後與陳佳裕同住） 109年2月 與陳佳裕同住 與陳佳裕同住 與陳佳裕同住 109年3月 與陳佳裕同住 與陳佳裕同住 與陳佳裕同住 109年4月 與陳佳裕同住 與陳佳裕同住 與陳佳裕同住 109年5月 9日（23日至31日） 9日（23日至31日） 與陳佳裕同住 109年6月 27日（30－3） 27日（30－3） 與陳佳裕同住 109年7月 28日（31-3） 28日（31-3） 與陳佳裕同住 109年8月 28日（31-3） 28日（31-3） 28日（31-3） 109年9月 27日（30－3） 27日（30－3） 27日（30－3） 109年10月 28日（31-3） 28日（31-3） 28日（31-3） 109年11月 27日（30－3） 27日（30－3） 27日（30－3） 109年12月 28日（31-3） 28日（31-3） 28日（31-3） 110年1月 28日（31-3） 28日（31-3） 28日（31-3） 110年2月 23日（28-5）春節 23日（28-5） 春節 23日（28-5） 春節 110年3月 28日（31-3） 28日（31-3） 28日（31-3） 110年4月 27日（30－3） 27日（30－3） 27日（30－3） 110年5月 28日（31-3） 28日（31-3） 28日（31-3） 110年6月 27日（30－3） 27日（30－3） 27日（30－3） 110年7月 28日（31-3） 28日（31-3） 28日（31-3） 110年8月 28日（31-3） 28日（31-3） 28日（31-3） 110年9月 27日（30－3） 27日（30－3） 27日（30－3） 合計 1831日 1831日 1140日