臺灣高等法院臺中分院民事判決114年度金訴字第25號原 告 林雅鳳被 告 余桂珍
劉長旺上列當事人間請求損害賠償事件，原告提起刑事附帶民事訴訟，經本院刑事庭裁定移送前來（113年度附民字第83號），本院於中華民國114年8月13日言詞辯論終結，判決如下：
主 文被告應給付原告新臺幣250萬2000元，及自民國113年3月21日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告負擔十分之九，餘由原告負擔。
本判決所命給付，於原告以新臺幣83萬4000元供擔保後得假執行；但被告如以新臺幣250萬2000元預供擔保，得免為假執行。
原告其餘假執行之聲請駁回。
事實及理由
一、原告起訴主張：余桂珍於民國106年10月26日前某日，先加入真實姓名年籍不詳之「洪燦軒（即『洪經理』、『法蘭』、『Frank』，下稱『洪燦軒』）」所屬之以實施證券詐偽罪為手段，具有持續性、牟利性之有結構性之未上市櫃股票偽詐集團，劉長旺則於107年3月間某日加入該集團，並與余桂珍、真實姓名年籍不詳之「Judy」、「餅乾（即妹妹，下稱餅乾）」、「洪燦軒」、「小滴（或小D，下稱小滴）」、「7-11」、「馬克」等CALL客中心主管及業務○○○、經理○○○、○○○，共同基於非法經營證券業務（自行買賣）、非法出售有價證券及違反「有價證券之買賣，不得有虛偽、詐欺行為」之犯意聯絡，自107年3月某日起至108年9月26日止，由余桂珍將其於107年3月間所承租，址設臺北市○○區○○○路0段00號0樓（下稱○○○路辦公室），由劉長旺支付租金，劉長旺並聘僱「餅乾」、「Judy」在該處工作。另由劉長旺與集團不詳幹部，共同決定欲推銷之未上市櫃公司股票標的及檔期，再由劉長旺負責向其他未上市櫃股票盤商於107年12月26日至108年7月17日期間，以每股新臺幣（下同）18元至24元不等之價格收購如附表一所示創祐生技股份有限公司（下稱創祐公司）及安捷企業股份有限公司（下稱安捷公司）股票，並登記在其所掌控、支配之○○○、○○○等人頭股東名下，復由劉長旺或劉長旺所聘僱之「Judy」在○○○路辦公室操作群發機器，隨機撥打電話，取得有效電話後，由劉長旺或余桂珍分別轉交址設新北市○○區○○路00號0樓之0、臺北市○○區○○○路0段00號0樓0、臺北市○○區○○○路0段000號0000室之CALL客中心主管「洪燦軒」、「小滴」、「7-11」、「馬克」等人，再由CALL客中心經理○○○、○○○、業務○○○隨機撥打有效電話，並以專業投資顧問「天鈺投資公司」名義推銷未上市櫃股票，藉以取信於伊，並對伊佯稱創祐公司、安捷公司、釩創科技股份有限公司、科菱股份將上市櫃，股價會飆升，賣出獲利後，將收取10%佣金之虛偽資訊及欺罔方法，致伊誤信證券本身之價值而錯誤投資，而先後於附表一所示時間，以如附表一所示各該高價購買如附表所示股票（下合稱系爭股票），再由劉長旺聘僱之「餅乾」辦理股票過戶事宜，復由余桂珍與伊聯繫，並每次相約在新北市○○區○○路00號0樓統一超商○○門市，當面交付股票及收取購買股票之款項，並於收款後旋返回○○○路辦公室，將上開款項交與劉長旺，劉長旺分得10%之利潤，余桂珍則賺取每趟工資500元，並以此方式非法經營自行買賣之證券業務及出售所持有之有價證券。劉長旺、余桂珍（下合稱余桂珍等2人）因而涉犯證券交易法第175條第1項之非法經營證券業務罪、同法第174條第2項第3款之非法出售有價證券罪，及違反同法第20條第1項買賣有價證券不得有虛偽、詐欺行為之罪，其因犯罪獲取之財物金額未達1億元以上，而犯證券交易法第171條第1項第1款之證券詐偽罪等犯行，業經檢察官提起公訴，並經法院論罪處刑在案，自應對伊負侵權行為損害賠償責任。爰依共同侵權行為之法律關係，聲明求為判命余桂珍等2人給付277萬6000元，及自刑事訴訟附帶民事起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息5%計算之利息，並陳明願供擔保請准宣告假執行。
二、被告方面：㈠劉長旺抗辯：伊沒有與原告見過面或通過電話，全部向伊求償並不合理等語。
㈡余桂珍則以：伊只有賺取走路工每次500元等語，資為抗辯。
三、本院之判斷：㈠按刑事訴訟判決所認定之事實，固非當然有拘束民事訴訟判
決之效力，但民事法院調查刑事訴訟原有之證據，而斟酌其結果以判斷事實之真偽，並於判決內記明其得心證之理由，即非法所不許（最高法院67年臺上字第2674號及49年臺上字第929號裁判意旨參照）。是本院自得調查刑事訴訟中原有之證據，斟酌其結果以判斷其事實，合先敘明。
㈡原告主張之上開事實，有本院刑事庭112年度金上訴字第2827
號刑事判決附卷可憑（見本院卷第5-113頁），並經本院調取該刑事案卷核閱無訛，且為被告所不爭執（見本院卷第144頁），堪認原告之主張為真。
㈢又按違反保護他人之法律，致生損害於他人者，負賠償責任
；數人共同不法侵害他人之權利者，連帶負損害賠償責任，民法第第184條第1項、第185條第1項前段分別定有明文。又依證交法第20條第1項規定，有價證券之募集、發行、私募或買賣，不得有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信之行為。違者，除應對於該有價證券之善意取得人或出賣人因而所受之損害，負賠償責任外，並構成刑事犯罪。此觀證交法第20條第3項、第171條第1項第1款、第2項規定即明，是前揭證交法第20條第1項規定自屬保護他人之法律。另按數人共同不法侵害他人之權利者，對於被害人所受損害之所以應負連帶賠償，係因數人之行為共同構成違法行為之原因或條件，因而發生同一損害，具有行為關連共同性之故，是以，加害人於共同侵害權利之目的範圍內，各自分擔實行行為之一部，而互相利用他人之行為，以達其目的者，仍不失為共同侵權行為人，而應對於全部所發生之結果，連帶負損害賠償責任。
㈣查余桂珍等2人與「洪燦軒」、「小滴」、「7-11」、「馬克
」、CALL客中心業務○○○、經理○○○、○○○等人，以前述分工，各司其職，對原告佯稱創祐公司、安捷公司等股票將上市櫃，股價會飆升，賣出獲利後，將收取10%佣金之虛偽資訊及欺罔方法，致原告誤信證券本身之價值而錯誤投資，而先後於附表一所示時間，以如附表一所示各該高價購買系爭股票，而受有損害。雖余桂珍等2人未全程參與詐騙原告之過程，然其等與該等未上市櫃股票偽詐集團（下稱偽詐集團）其餘成員彼此利用他人之行為，以達非法經營證券業務、非法出售有價證券及證券詐欺之目的，仍應為共同侵權行為人，自應與其他偽詐集團成員，就原告所受損害，負連帶賠償責任。是原告依前開侵權行為之規定，請求余桂珍等2人賠償原告因其等前述違反證交法第20條第1項規定之共同詐偽販賣系爭股票行為所受損害，自屬有據。劉長旺以其未全程參與、余桂珍以其收取每次500元之走路工為由，抗辯不應由其等賠償原告所受損害云云，委無可採。
㈤另按損害賠償方法，依民法第216 條規定，除法律另有規定
或契約另有訂定外，應填補債權人所受損害及所失利益。又損害賠償之目的在於填補所生之損害，其應回復者，並非「原來狀態」，而係「應有狀態」，應將損害事故發生後之變動狀況考慮在內。查原告已取得安捷公司及創祐公司股票，其所有之有價證券本身並未滅失或毀損，僅係證券所表彰之價值減損，是本件損害賠償計算方式，應為原告購入價格減去安捷公司、創祐公司股票價格之差額，以計算其損害金額，始為合理。則以原告如附表一所示各該每股購入價格，與余桂珍等2人所屬偽詐集團各該購入價格之差額，按原告購入股數計算，原告得請求之損害賠償金額應為250萬2000元(詳見附表二計算式）。從而，原告請求余桂珍等2人賠償其所受損害250萬2000元，為有理由；其餘超過此部分之請求，則無理由，不應准許。㈥末按給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經
其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任，其經債權
人起訴而送達訴狀者，與催告有同一之效力；遲延之債務， 以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延 利息；應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者 ，週年利率為百分之5，民法第229條第2項、第233條第1項前段、第203條分別定有明文。本件原告對余桂珍等2人之損害賠償債權，核屬無確定期限之給付，既經原告具狀提起刑事附帶民事訴訟，而該起訴狀繕本均於113年3月20日送達余桂珍等2人（見附民卷第17、19頁），余桂珍等2人迄未給付，自應負遲延責任。是原告併請求自起訴狀繕本送達翌日即113年3月21日起算之法定遲延利息，核無不合，應予准許。
四、綜上所述，原告本於共同侵權行為之法律關係，請求余桂珍等2人給付250萬2000元，及自113年3月21日起至清償日止，按年息年百分之5計算之利息，為有理由，應予准許；其餘逾此部分之請求，則無理由，應予駁回。又原告就其勝訴部分陳明願供擔保請准宣告假執行，核無不合，爰酌定相當擔保金額，予以准許，另依民事訴訟法第392條第2項規定，依職權宣告被告預供擔保，得免為假執行；至原告敗訴部分，其訴既經駁回，假執行之聲請失所附麗，應併駁回之。
五、本件為判決基礎之事證已臻明確，兩造其餘主張及舉證，經
本院審酌後，核與判決結果不生影響，爰不一一論列，併予 敘明。
六、據上論結，本件原告之訴為一部有理由、一部無理由，爰判決如主文。中 華 民 國 114 年 8 月 27 日
民事第八庭 審判長法 官 黃裕仁
法 官 李慧瑜法 官 劉惠娟正本係照原本作成。原告不得上訴。被告如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。
上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項所定關係之釋明文書影本。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴裁判費。
書記官 陳文明中 華 民 國 114 年 8 月 27 日附表一：
編號 股票名稱 買進 價格 買進 股數 本次交易交割 /過戶時間 股 款 上次交易對象 上次交易買價 上次交易交割 /過戶時間 備註 1 創祐生技股份有限公司 98元 4000 107年12月26日 392,000元 ○○○→ ○○○ 21元 107年12月26日 2 安捷企業股份有限公司 95元 5000 108年1月10日 475,000元 ○○○→ ○○○ 21元 108年1月4日 3 安捷企業股份有限公司 102元 3000 108年1月23日 306,000元 ○○○→ ○○○ 24元/1000股 108年1月17日 ○○○→ ○○○ 20元/2000股 108年1月23日 4 安捷企業股份有限公司 122元 5000 108年3月12日 610,000元 ○○○→ ○○○ 20元 108年1月30日 5 安捷企業股份有限公司 126元 4000 108年5月16日 504,000元 ○○○→ ○○○ 18元 108年5月15日 6 安捷企業股份有限公司 148元 5000 108年7月17日 740,000元 ○○○→ ○○○ 20元 108年7月17日 支出股款總計 3,027,000元附表二：計算式①107年12月26日創祐生技股份有限公司股票
(98-21)元/股×4000股=308,000元②108年1月10日安捷企業股份有限公司股票
(95-21)元/股×5000股=370,000元③108年1月23日安捷企業股份有限公司股票
【(102-24)元/股×1000股】+【(102-20)元/股×2000股】=242,000元④108年3月12日安捷企業股份有限公司股票
(122-20)元/股×5000股=510,000元⑤108年5月16日安捷企業股份有限公司股票
(126-18)元/股×4000股=432,000元⑥108年7月17日安捷企業股份有限公司股票
(148-20)元/股×5000股=640,000元以上合計：2,502,000元