臺中高等行政法院判決112年度簡字第32號
112年12月27日辯論終結原 告 陸軍機械化步兵第二三四旅代 表 人 盧士承訴訟代理人 林霈渝
柴瑞蒲陳俞婷被 告 陳永哲上列當事人間給付志願士兵不適服現役賠款事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下︰
主 文被告應給付原告新臺幣46,000元及自民國112年11月7日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。
訴訟費用新臺幣2,000元由被告負擔。
事實及理由
壹、程序事項：
一、本件係其他關於公法上財產關係之訴訟，其標的之價額在新臺幣（下同）50萬元以下之事件，依行政訴訟法第229條第2項第3款規定，應適用簡易訴訟程序，合先敘明。
二、本件被告經合法通知，無正當理由，未於言詞辯論期日到場，核無行政訴訟法第236條、第218條準用民事訴訟法第386條各款所列情形，併準用民事訴訟法第385條第1項前段規定，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體事項：
一、事實概要：被告於民國109年5月20日經核定轉服志願役士兵，服役於原告所屬單位，其最少服役年限為4年；嗣被告因一次受記兩大過，核予不適服現役退伍，經國防部陸軍司令部核定自111年7月16日零時生效，致未服滿志願士兵現役最少年限，依志願役士兵不適服現役賠償辦法第3條規定，應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給)。經原告計算被告需賠償54,093元，然被告於繳納8,093元後，即無故不繳納，尚餘46,000元，且經原告向被告催繳還款後，迄今仍未獲償，原告遂向本院提起本件行政訴訟。
二、本件原告主張：被告於民國109年5月20日經核定轉服志願役士兵，服役於原告所屬單位，其最少服役年限應為4年；嗣被告因一次受記兩大過，核予不適服現役退伍，經國防部陸軍司令部核定自111年7月16日零時生效，致未服滿志願士兵現役最少年限，依志願役士兵不適服現役賠償辦法第3條規定，應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給)，被告之法定役期4年，尚餘法定役期22個月未服，前3個月受領待遇為118,020元，依比例計算被告應賠償金額為54,093元，然被告迄今僅給付8,093元，尚餘46,000元未清償，爰對被告提起本件給付之訴。並聲明：被告應給付原告46,000元，及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息；訴訟費用由被告負擔。
三、被告經合法通知，無正當理由，未於言詞辯論期日到場辯論，亦未提出書狀作任何聲明或答辯。
四、本院之判斷：㈠按人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給
付或請求作成行政處分以外之其他非財產上之給付，得提起給付訴訟；因公法上契約發生之給付，亦同，行政訴訟法第8條第1項定有明文。又按志願士兵服役條例第5條之1第1項規定：「志願士兵年度考績丙上以下、因個人因素一次受記大過二次以上、於核定起役之日起三個月期滿後，經評審不適服志願士兵，或依陸海空軍懲罰法所定於一年內累計記大過三次者，由國防部或各司令部於三個月內，分別依下列規定辦理：一、未服滿現役最少年限，且尚未完成兵役義務者：（一）應徵集服常備兵現役之役齡男子，依兵役法第十六條第一項第一款所定役期，直接轉服常備兵現役，期滿退伍。（二）應徵集服替代役人員，尚未徵集入營者，應廢止原核定起役之處分，並通知戶籍地直轄市、縣（市）政府依法辦理徵兵處理；已徵集入營者，直接轉服替代役，期滿退役。（三）停止徵集常備兵現役後，屬停止徵集服常備兵現役年次前之役齡男子，應廢止原核定起役之處分，依兵役法第二十五條第三項規定，改徵集服替代役，期滿退役。（四）停止徵集服常備兵現役年次後之役齡男子，應予退伍。二、未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務或無兵役義務者，解除召集或退伍。三、已服滿現役最少年限者，解除召集或退伍。」；復按「志願士兵服役條例第五條之一第一項人員，未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償。」、「前條第一項人員之本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起，所受領之志願士兵三個月本俸及加給；服役未滿三個月者，應賠償自核定起役之日起，實際受領之本俸及加給。未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿一個月者不列計應賠償範圍。」志願士兵不適服現役賠償辦法第2條第1項、第3條定有明文。查上開辦法係國防部依志願士兵服役條例第5條之1第2項規定所訂定，並報請行政院核定，本院自得予以援用。
㈡查被告於109年5月20日起經核定轉服志願役士兵生效，服役
於原告所屬單位，法定役期4年。嗣因一次受記兩大過，經國防部陸軍司令部核予廢止原核定起役退伍，自111年7月16日零時生效，致未服滿志願士兵現役最少年限，依志願士兵不適服現役賠償辦法第3條規定，應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給），經原告核算被告前3個月之待遇共計118,020元，其最少服役年限為4年，尚餘法定役期22個月未服，依比例計算被告應賠償原告之金額為54,093元（計算式：118,020×22/48=54,093【小數點以下四捨五入】），然被告迄今僅給付8,093元，尚餘46,000元未清償之事實，業據原告提出國防部陸軍司令部111年7月1日國陸人勤字第11101137331號令、志願士兵不適服賠償清冊、核發軍官士官士兵退除給與審定名冊、原告之歲入預算收繳未結平明細表、原告通知被告繳納款項之存證信函、被告書立之志願書等件附卷為證（見本院卷第49至61、67頁）。而被告經合法通知，既未到庭，復未提出書狀作何聲明或陳述以供本院審酌，是依本院調查之結果，堪認原告上開主張為真。從而，原告主張被告尚應賠款數額為46,000元等節，核與前揭書證內容相符，與前開規定亦無不合，是應認原告請求被告賠償上開金額，核屬有據。
㈢又行政程序法第149條規定：「行政契約，本法未規定者，準
用民法相關之規定。」而關於遲延利息，民法第233條第1項前段規定：「遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息。」；第203條規定：「應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為百分之五。」；第229條規定：「給付有確定期限者，債務人自期限屆滿時起，負遲延責任。給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任。其經債權人起訴而送達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或為其他相類之行為者，與催告有同一之效力。前項催告定有期限者，債務人自期限屆滿時起負遲延責任。」。本件起訴狀繕本係於112年11月6日合法送達被告，有送達證書1紙在卷可憑（見本院卷第19頁），原告訴請判命被告給付自112年11月7日起之法定遲延利息，亦屬有據。
五、綜上所述，原告訴請被告給付46,000元及自112年11月7日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息，為有理由，應予准許。
六、據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第1項前段，判決如主文。
中 華 民 國 112 年 12 月 29 日
法 官 黃麗玲以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於送達後20日以內，經本院地方行政訴訟庭向本院高等行政訴訟庭提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院行政訴訟庭補提理由書（均須按他造人數附繕本）；未表明上訴理由者，逕以裁定駁回。
中 華 民 國 112 年 12 月 29 日
書記官 蔡宗和