最 高 行 政 法 院 裁 定
97年度裁字第5095號上 訴 人 甲0000000
送達代收人 劉研君
市○○路○○○號3樓A訴訟代理人 曾彥錚律師被 上訴 人 財政部臺灣省中區國稅局代 表 人 乙○○上列當事人間核定使用統一發票事件，上訴人對於中華民國97年7月22日臺中高等行政法院97年度訴字第69號判決，提起上訴，本院裁定如下：
主 文上訴駁回。
上訴審訴訟費用由上訴人負擔。
理 由
一、按對於高等行政法院判決之上訴，非以其違背法令為理由，不得為之，行政訴訟法第242條定有明文。依同法第243條第1項規定，判決不適用法規或適用不當者，為違背法令；而判決有同條第2項所列各款情形之一者，為當然違背法令。又提起上訴，應以上訴狀表明上訴理由，並應添具關於上訴理由之必要證據，復為同法第244條第1項第4款及第2項所明定。準此，當事人對於高等行政法院判決提起上訴，如以高等行政法院判決有行政訴訟法第243條第1項規定之不適用法規或適用不當為理由時，其上訴狀或理由書應有具體之指摘，並揭示該法規之條項或其內容；若係成文法以外之法則，應揭示該法則之旨趣；倘為司法院解釋或本院之判例，則應揭示該判解之字號或其內容；如以高等行政法院判決有行政訴訟法第243條第2項所列各款情形為理由時，其上訴狀或理由書應揭示合於該條項各款之事實。上訴狀或理由書如未依此項方法表明，或其所表明者與上開法條規定不合時，即難認為已對高等行政法院判決之違背法令有具體之指摘，其上訴自難認為合法。
二、本件上訴人對於臺中高等行政法院97年度訴字第69號判決（下稱原判決）上訴，雖以：㈠依加值型及非加值型營業稅法（下稱營業稅法）第32條第1項、營業稅法施行細則第9條、第10條及財政部民國（下同）89年5月3日台財稅字第890452799號函釋意旨可知，「小規模營業人」係以其每月銷售額為認定標準，核屬一種可變動之狀態；至「營業性質特殊之營業人」則係由法律明文列示及授權財政部依職權核定，乃屬恆定之狀態；兩者在法律上定義之性質完全不同。原判決先認定上訴人係小規模營業人，嗣認定上訴人為營業性質特殊之營業人，顯有判決理由矛盾之違法。㈡原判決認為書面行政處分未附理由，若經原處分機關於行政爭訟程序中說明，該瑕疵即受補正。此等見解，違反行政程序法第96條之規定，並與本院93年度判字第1624號判決意旨有悖，顯有判決適用法規不當之違法。㈢上訴人為一經營供大眾化消費之便當業者，依財政部89年5月3日函釋意旨，多年來皆被認係「營業性質特殊之營業人」，依法得免用統一發票。上訴人之經營規模與型態向無不同，卻突生變易，而被上訴人於原處分未說明其真正原因，原判決竟認定「上訴人本無待被上訴人之說明，依其營業額已達使用統一發票標準，自可知悉作成處分之理由」，並基此判認原處分依行政程序法第97條第2款規定，本得不記明理由。此等見解除有判決不備理由之違法外，亦與行政程序法第97條之立法意旨有悖。況且，縱使財政部以75年7月12日台財稅第0000000號函令發布之「使用統一發票銷售額標準」已登載於政府公報，行政機關依該標準為處分時，亦應認尚未構成行政程序法第97條第2款規定之情形方是。詎原判決竟似認為上訴人理所當然知悉上開函令內容，而援引行政程序法第97條第2款規定，判認原處分毋庸記明理由，顯有判決適用法規錯誤或不當之違法。㈣財政部89年5月3日函釋「說明2」第1款本文先列示供應大眾化消費之便當等業者，為免予申報銷售額之營業人，卻又於其但書轉授權所屬稽徵機關，得視其本文所列示營業人之營業性質與經營規模，核定其中部分應使用統一發票。此情顯已逾越營業稅法及其施行細則之授權範圍，且與司法院釋字第524號、第568號解釋意旨不合，明顯違反法律保留原則。
詎原判決未予細究，援引該函釋「說明2」第1款但書為判決之依據，顯有判決適用法規錯誤之違法等語為由。惟查，本件核與司法院釋字第524號（有關全民健康保險）、第568號（有關勞工保險）解釋之情形有別，上訴人尚難執此遽謂財政部89年5月3日函釋違反法律保留原則。另核其上訴狀所載其餘內容，或係重述其在原審業經主張而為原判決摒棄不採之陳詞，或係就原審所為論斷或駁斥其主張之理由，泛言原判決理由不備或理由矛盾及適用法規不當，而未具體表明原判決究竟有如何合於不適用法規或適用不當、或有行政訴訟法第243條第2項所列各款之情形，尚難認為已對原判決之如何違背法令有具體之指摘。依首揭規定及說明，應認其上訴為不合法，應予駁回。
三、據上論結，本件上訴為不合法。依行政訴訟法第249條第1項前段、第104條、民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。
中 華 民 國 97 年 11 月 20 日
最高行政法院第五庭
審判長法官 劉 鑫 楨
法官 黃 清 光法官 黃 淑 玲法官 吳 慧 娟法官 曹 瑞 卿以 上 正 本 證 明 與 原 本 無 異中 華 民 國 97 年 11 月 20 日
書記官 張 雅 琴