最 高 行 政 法 院 裁 定
101年度裁字第1857號上 訴 人 鄭豊隆訴訟代理人 林朋助 律師被 上訴 人 屏東縣政府代 表 人 曹啟鴻上列當事人間確認公法上法律關係成立〈不成立〉事件，上訴人對於中華民國101年5月15日高雄高等行政法院101年度訴更一字第10號判決，提起上訴，本院裁定如下：
主 文上訴駁回。
上訴審訴訟費用由上訴人負擔。
理 由
一、按對於高等行政法院判決之上訴，非以其違背法令為理由，不得為之，行政訴訟法第242條定有明文。依同法第243條第1項規定，判決不適用法規或適用不當者，為違背法令；而判決有同條第2項所列各款情形之一者，為當然違背法令。是當事人對於高等行政法院判決上訴，如依行政訴訟法第243條第1項規定，以高等行政法院判決有不適用法規或適用不當為理由時，其上訴狀或理由書應有具體之指摘，並揭示該法規之條項或其內容；若係成文法以外之法則，應揭示該法則之旨趣，倘為司法院解釋或本院之判例，則應揭示該判解之字號或其內容。如以行政訴訟法第243條第2項所列各款情形為理由時，其上訴狀或理由書，應揭示合於該條項各款之事實。上訴狀或理由書如未依此項方法表明，或其所表明者與上開法條規定不合時，即難認為已對高等行政法院判決之如何違背法令有具體之指摘，其上訴自難認為合法。
二、緣上訴人於民國99年間向被上訴人申請在其所有坐落屏東縣○○鎮○○段○○○○○○號土地（下稱系爭土地）興建房屋，經被上訴人以99年8月26日屏府建都住字第0990208744號函（下稱被上訴人99年8月26日函）復略以：「…查擬興建房屋地點，依本府77年5月28日建築執照內配置圖顯示本筆土地上有道路標示，台端表示現已無供作道路用，請依屏東縣建築管理自治條例第6條規定辦理廢止後，再依程序辦理建築線指示，方能申請核發建築執照…。」等語。上訴人因認系爭土地非供道路使用，且系爭土地是否成立公用地役關係，若不經由判決確認，將導致其所有權受到侵害，循序提起行政訴訟，經高雄高等行政法院（下稱原審法院）以100年度訴字第155號判決：「確認上訴人所有坐落屏東縣○○鎮○○段○○○○○○號、面積56平方公尺土地之公用地役關係不成立。」後，被上訴人不服，提起上訴，經本院101年度判字第124號判決廢棄該判決，發回原審法院更為審理，嗣經原審判決駁回，上訴人不服，遂提起本件上訴。
三、本件上訴人對於高等行政法院判決上訴，主張：據被上訴人於原審所提訴外人鄭武雄、鄭明角於61年間，○○○鎮○○段933、933-3地號土地，申請建造房屋之位置圖及配置圖，其等欲興建之房屋係面臨計畫路，並未經過上訴人所有之系爭土地，原判決對此未予查明，並提示相關證據命兩造辯論，逕認伊等所通行之道路均經過系爭土地，實有違反行政訴訟法第123條第1項、第125條第2項、第141條第1項及第188條第1項等規定。又依屏東縣建築管理自治條例第4條第1項、第2項規定，既成巷道認定之主關機關為被上訴人，原判決並未說明何以僅依興漁里里長出具之證明書及東港鎮公所96年5月1日東鎮字第4099號函，即認系爭土地為既成道路，顯然肯定東港鎮○○○○○○巷道有實質認定權，亦有判決違背法令及理由矛盾之違法。再依興漁里里長出具之證明書僅載：「查有洪照成擬○○○鎮○○段930、930-1地號土地興建房屋，現前面使用之通路…通行逾20多年…」，所謂「現前面使用之通路」是否包含系爭土地，尚難認定，原判決顯有應調查之證據未予調查之違法等語。雖以該判決違背法令為由，惟核其上訴理由，係就原審行使取捨證據、認定事實職權，所認定：訴外人鄭武雄於61年3月○○○鎮○○段○○○○號（○○○鎮○○里○○街○○號），訴外人鄭明角等4人於61年5月在同段933、933-3地號（門牌同街92-1號）申請建造房屋，均係以系爭土地作為巷道通行至興漁街，並據以指定建築線，又被上訴人採認系爭土地屬於臺灣省建築管理規則第4條第1項第1款所稱「供公眾通行，具有公用地役關係之巷道」，准予指定建築線係屬有據等論斷，泛指為不當，而非具體表明合於不適用法規、適用法規不當或行政訴訟法第243條第2項所列各款之情形，難認對原判決之如何違背法令已有具體之指摘。另依行政訴訟法第176條準用民事訴訟法第219條規定，關於言詞辯論所定程式之遵守，專以筆錄證之；而上訴人於原審言詞辯論期日既表明援用原審更審前之證物，並經審判長提示全案卷證，命為辯論，是上訴人泛稱系爭土地為道路之相關證據，未據提示兩造辯論云云，亦不能認有具體指摘。依首開規定及說明，應認其上訴為不合法。
四、據上論結，本件上訴為不合法。依行政訴訟法第249條第1項前段、第104條、民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。
中 華 民 國 101 年 9 月 13 日
最高行政法院第三庭
審判長法官 藍 獻 林
法官 林 文 舟法官 胡 國 棟法官 陳 秀 媖法官 林 玫 君以 上 正 本 證 明 與 原 本 無 異中 華 民 國 101 年 9 月 13 日
書記官 吳 玫 瑩