臺北高等行政法院裁定
101年度停字第9號聲 請 人 徐正倫
送達代收人 徐龍川相 對 人 私立東吳大學代 表 人 林錦川（代理校長）住同上上列當事人間聲請停止執行事件，本院裁定如下：
主 文聲請駁回。
聲請訴訟費用由聲請人負擔。
理 由
一、按原處分或決定之執行，除法律另有規定外，不因提起行政訴訟而停止；行政訴訟繫屬中，行政法院認為原處分或決定之執行，將發生難於回復之損害，且有急迫情事者，得依職權或聲請裁定停止執行，行政訴訟法第116 條第1 項、第2項前段分別定有明文。是原處分或決定原則上不停止執行，必其執行將發生難於回復之損害且情況緊急，非即時由行政法院予以處理，則難以救濟，否則尚難認有以行政法院裁定停止執行予以救濟之必要。而所謂「原處分或決定之執行，將發生難於回復之損害，且有急迫情事」，係指須有避免難以回復損害之急迫必要性；所謂「難於回復之損害」，係指其損害不能回復原狀，或不能以金錢賠償，或在一般社會通念上，如為執行可認達到回復困難之程度等情而言，至當事人主觀上難於回復之損害，當非屬該條所指之難於回復之損害（最高行政法院91年度裁字第344 號、92年度裁字第864、1332號裁定參照）。而所謂急迫情事，則指原處分或決定已開始執行或隨時有開始執行之虞，且其急迫情事非因可歸責於聲請人之事由所致者而言。又訴願法第93條第2 項規定受處分人得申請受理訴願機關或原行政處分機關停止執行，理論上得由上開機關獲得救濟，殊無逕向行政法院聲請之必要。且行政法院係審查行政處分違法性之最終機關，若一有行政處分，不待訴願程序即聲請行政法院停止原處分之執行，無異規避訴願程序，而請求行政法院為行政處分之審查，因此應認適用訴願法第93條第3 項或行政訴訟法第116 條第
3 項規定，逕向行政法院聲請停止執行時，必其情況緊急，非即時由行政法院予以處理，即難以救濟之情形，否則尚難認有以行政法院之裁定予以救濟之必要，而應認欠缺權利保護必要而駁回其聲請（最高行政法院99年度裁字第3005號、
100 年度裁字第1563號裁定意旨參看）。
二、聲請人聲請意旨略以：伊為相對人會計系學士班4 年級學生，因99學年度第2 學期「政治學導論」成績被評定為48分，致使伊該學期成績已累計達2 次1/2 不及格，符合退學要件，惟伊於期末考所寫之答案與授課教師要求所讀之資料幾乎沒有錯誤，授課教師卻只給5 分、4 分，顯見授課教師之評分漫無標準。又依司法院釋字第684 號解釋意旨，大學生與學校已非特別權力關係，自應容許伊對有損害學生受教權或其他基本權利之情形提起訴訟，是若伊提起之訴願或訴訟成立，則退學處分將失所附麗，伊當然取得繼續攻讀大學學位的權利，爰請求撤銷退學處分並聲請停止執行等語。
三、經查：㈠本件聲請人因不服相對人所為退學處分，業已提起行政訴訟
，經本院以101 年度訴字第179 號有關教育事務案件受理繫屬中，已據本院查明屬實，並有查詢案件基本資料在卷可稽（本院卷第5頁），合先敘明。
㈡查聲請人原就讀相對人學校會計系4 年級，因聲請人99學年
度第2 學期「政治學導論」成績被授課教師評定為48分，且聲請人該學期成績已累計達2 次1/2 不及格，符合退學要件，遭相對人核定退學，聲請人不服，提起申訴，經相對人於
100 年12月19日以東生申字第1000010 號評議書維持退學處分，聲請人仍不服，於101 年1 月18日就退學處分向教育部提起訴願，惟未依訴願法第93條第2 項之規定聲請停止執行，有聲請人訴願書影本在卷可稽（本院卷第29頁），則聲請人未待受理訴願機關駁回其申請或不於適當期間內為准駁，且無情況緊急須即時由行政法院處理，否則難以救濟之情形，即於101 年2 月4 日向本院提出本件聲請，揆諸首揭規定及說明，顯欠缺權利保護之必要。且聲請人就其遭退學處分之執行，究生何種難於回復之損害、有何急迫情事等項，未另行具體主張及釋明，是聲請人本件停止執行之聲請，揆諸首揭法條說明，難認為有理由，應予駁回。況依大學及專科學校學生申訴案處理原則第21點規定：「訴願決定或行政訴訟判決撤銷學校原退學、開除學籍或類此處分者，其因特殊事故無法即時復學，各校應輔導其復學；對已入營無法復學之役男，學校應保留其學籍，俟其退伍後，輔導優先復學；復學前之離校期間並得補辦休學。」相對人所為退學處分若有不當或違法，於行政救濟程序中遭撤銷，聲請人得立即復學，倘因入營服役無法即時復學，學校亦應保留其學籍，俟其退伍後，輔導優先復學，聲請人為相對人學生之身分及學籍暨其受教權均得以回復，即無受有「難於回復之損害」可言。準此，本件聲請與停止執行之要件不符，且欠缺權利保護必要，聲請人請求停止退學處分之執行，不應准許，應予駁回。
據上論結，本件聲請為無理由，爰依行政訴訟法第104 條、民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。
中 華 民 國 101 年 2 月 7 日
臺北高等行政法院第六庭
審 判 長 法 官 闕銘富
法 官 黃桂興法 官 張國勳上為正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於送達後10日內向本院提出抗告狀（須按他造人數附繕本）。
中 華 民 國 101 年 2 月 7 日
書記官 陳可欣