臺北高等行政法院裁定
105年度訴字第1677號106年2月9日辯論終結原 告 趙清枝被 告 新北市板橋地政事務所代 表 人 莊月桂（主任）訴訟代理人 游娟俐
鄭銘文上列當事人間贈與登記事件，原告提起行政訴訟，本院裁定如下：
主 文原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
理 由
一、按「訴願之提起，應自行政處分達到或公告期滿之次日起30日內為之。利害關係人提起訴願者，前項期間自知悉時起算。但自行政處分達到或公告期滿後，已逾3年者，不得提起。訴願之提起，以原行政處分機關或受理訴願機關收受訴願書之日期為準。訴願人誤向原行政處分機關或受理訴願機關以外之機關提起訴願者，以該機關收受之日，視為提起訴願之日。」「人民因中央或地方機關之違法行政處分，認為損害其權利或法律上之利益，經依訴願法提起訴願而不服其決定，或提起訴願逾3個月不為決定，或延長訴願決定期間逾2個月不為決定者，得向行政法院提起撤銷訴訟。逾越權限或濫用權力之行政處分，以違法論。」「原告之訴，有下列各款情形之一者，行政法院應以裁定駁回之。但其情形可以補正者，審判長應定期間先命補正：……十、起訴不合程式或不備其他要件者。」訴願法第14條、行政訴訟法第4條第1項、第107條第1項第10款分別定有明文。故以行政處分違法而提起撤銷訴訟，須先經合法之訴願程序，若當事人未經合法訴願程序即逕提行政訴訟，其起訴即屬不備其他要件且不能補正，行政法院應裁定駁回其訴。
二、緣原告配偶彭梅蘭於民國94年5月9日，以收件板登字第274400號土地登記申請書，檢具原告身分證影本、94年4月26日立約之贈與移轉契約書、土地及建物所有權狀、原告之印鑑證明、土地增值稅繳款書、契稅繳款書及贈與稅不計入贈與總額證明書等，向被告申請辦理將原告所有坐落新北市○○區○○○段溪頭小段67-30地號土地及同段3711號建物（門牌為新北市○○區○○路○段○○巷○之○號）（下稱系爭房地），以夫妻贈與為原因，申請辦理所有權移轉登記予彭梅蘭所有，經被告審核後於94年5月13日辦竣移轉登記在案（下稱原處分）。嗣原告於105年8月15日致函監察院陳情，主張原處分損其權益，經監察院函轉新北市政府以105年10月4日新北府地籍字第1051837263號函復略以：本件贈與移轉登記符合相關法令程序，原告如認該贈與登記係屬不實而請求回復所有權，係屬私權爭議，建請循司法途徑處理等語。原告不服，遂提起行政訴訟，其起訴意旨略以：原告與彭梅蘭係約定將共有之系爭房地登記予小孩，而非贈與登記予彭梅蘭，原告未曾收到任何通知，亦未依土地法第73條規定會同辦理贈與移轉登記，且夫妻間取得對方身分證及印鑑相對容易，被告未通知原告即依彭梅蘭之申請辦理移轉登記，其移轉程序規範過於寬鬆，致原告權益受損，原處分實屬違法，應予撤銷等語。並聲明：（一）被告應撤銷系爭房地於94年5月13日之違法移轉登記處分。（二）被告對於原告應作成回復原狀之處分。（三）訴訟費用由被告負擔。
三、經查，系爭房地係被告依94年5月9日收件板登字第274400號土地登記申請書，所為之所有權移轉登記，登記日期為94年5月13日等情，有土地登記申請書、贈與所有權移轉契約書、新北市地籍異動索引附卷可稽，原告如認前開移轉登記處分違法，欲訴請撤銷，依前開規定及說明，應於法定期間內經訴願後，始得提起行政訴訟，惟原告未於法定期間，合法踐行訴願前置程序，即逕行提起本件撤銷訴訟，乃屬不備起訴要件，且此瑕疵無從補正，依行政訴訟法第107條第1項第10款之規定，原告起訴即非合法，自應裁定駁回。
四、原告雖主張其就系爭房地移轉登記處分自始均不知情，且其已向監察院陳情，應得視為已提起訴願云云，惟查，原告就辦理系爭房地移轉登記所憑印鑑證明之真正並不爭執；且為辦理系爭房地移轉登記，原告與彭梅蘭曾依土地稅法第28條之2規定，申請不課徵土地增值稅，經臺北縣政府稅捐稽徵處核准並予通知，亦有該處94年4月28日北稅財一字第0940040436號函在卷可稽，故原告主張其自始對於原處分並無所悉，衡情尚難憑採，是原告未於法定期限內提起訴願，自難認已合法踐行訴願先行程序。至於原告主張其已向監察院提出陳情一節，經查原告係於登記逾10年後始行提出陳情，陳請監察院糾正失職公務員及不恰當之標準作業程序，有陳情書在卷可參，核與於法定期間內誤向非訴願管轄機關提出訴願，而得視為已提起訴願之情形不同，是原告主張依訴願法第14條第4項規定，得認其已合法訴願，亦非有據。另原告於訴訟中主張其亦得依訴願法第80條及行政程序法第117條規定訴請撤銷原處分云云，惟前開規定，均係賦予行政機關就違法之行政處分為撤銷之職權，僅係促使行政機關發動職權裁量是否撤銷行政處分，前開規定就未合法提起訴願之程序瑕疵，並不發生補正之效果，從而原告據以主張本件起訴應屬合法，亦非可採。
五、綜上所述，本件原告提起行政訴訟為不合法，依行政訴訟法第107條第1項第10款之規定， 應予裁定駁回。
六、依行政訴訟法第107條第1項第10款、第104條、民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。
中 華 民 國 106 年 2 月 23 日
臺北高等行政法院第五庭
審判長法 官 李玉卿
法 官 高愈杰法 官 劉穎怡上為正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於送達後10日內向本院提出抗告狀（須按他造人數附繕本）。
中 華 民 國 106 年 2 月 23 日
書記官 黃貫齊