臺北高等行政法院判決
107年度簡上字第90號上 訴 人 黃玉昌被上訴人 新竹縣政府代 表 人 邱鏡淳（縣長）上列當事人間水土保持法事件，上訴人對於中華民國107年2月23日臺灣新竹地方法院106年度簡字第30號行政訴訟判決，提起上訴，本院判決如下：
主 文原判決廢棄，發回臺灣新竹地方法院行政訴訟庭。
理 由
一、上訴人承租坐落新竹縣○○鄉○○段○○○○號之山坡地保育地（下稱系爭土地），未先擬具水土保持計畫送請被上訴人核定，即於系爭土地開挖整地、回填土石，面積約9,500平方公尺，經新竹縣湖口鄉公所查報並通報被上訴人辦理，被上訴人於民國105年11月24日派員會同上訴人代理人謝聰文赴現場勘查，認上訴人違反水土保持法第12條第1項第4款規定，爰依同法第23條第2項、第33條第1項第2款規定，於106年6月13日以府農保字第1060070269號函（下稱原處分）裁處上訴人罰鍰新臺幣16萬元。上訴人不服，提起訴願，經訴願決定駁回，遂提起行政訴訟，經原審法院以106年度簡字第23號行政訴訟判決（下稱原判決）駁回其訴，遂提起本件上訴。
二、上訴人起訴主張及訴之聲明、被上訴人於原審之答辯及聲明、原審判決認定之事實及理由，均引用原判決書所載。
三、上訴意旨略以：原處分應僅屬被上訴人所為之意思通知，非為意思表示，即不符行政程序法第96條之要式規定，堪認有同法第111條第7款所稱其他重大明顯瑕疵之無效情形，原判決未予審酌論斷，顯有判決不備理由之違法情事。又上訴人主張其非於系爭土地鋪置環保爐渣之行為人乙節，原審未依職權調查，亦未說明未依上訴人聲請予以調查之理由，亦有判決不適用法令及不備理由之違法等語。
四、本院查：㈠按「(第2項）行政訴訟應以律師為訴訟代理人。非律師具有
下列情形之一者，亦得為訴訟代理人：一、稅務行政事件，具備會計師資格。二、專利行政事件，具備專利師資格或依法得為專利代理人。三、當事人為公法人、中央或地方機關、公法上之非法人團體時，其所屬專任人員辦理法制、法務、訴願業務或與訴訟事件相關業務。四、交通裁決事件，原告為自然人時，其配偶、三親等內之血親或二親等內之姻親；原告為法人或非法人團體時，其所屬人員辦理與訴訟事件相關業務。（第3項）委任前項之非律師為訴訟代理人者，應得審判長許可。（第4項）第2項之非律師為訴訟代理人，審判長許其為本案訴訟行為者，視為已有前項之許可。」及「（第1項）判決不適用法規或適用不當者，為違背法令。第2項）有下列各款情形之一者，其判決當然違背法令：……四、當事人於訴訟未經合法代理或代表。……。」行政訴訟法第49條第2、3、4項及第243條定有明文。而「律師得向各法院聲請登錄。」「律師依第7條之規定登錄後，得在左列機關執行職務：一、各法院、檢察署及司法警察機關。二、其他依法令規定律師得執行職務之機關。」「律師非加入律師公會，不得執行職務；律師公會亦不得拒絕其加入。」「律師應設事務所，並應加入該事務所所在地及執行職務所在地之地方律師公會。……。」分別為律師法第7條第1項、第9條、第11條第1項及第21條第1項所明定。據此，當事人委任律師為訴訟代理人，應以具律師資格且已登錄入會而能執行律師業務者為限；如受任人未具上述得為訴訟代理人之情形，縱經審判長許可為本案訴訟行為，仍非屬合法代理，若無當事人親自到庭或委任其他合法訴訟代理人為訴訟行為，法院逕為判決，其判決當然違背法令。
㈡經查，上訴人於原審委任謝聰文為訴訟代理人，受任人謝聰
文雖具有律師之資格，惟未加入新竹律師公會，亦未向原審法院登錄，此有律師資格資料查詢表及本院107年7月2日電話紀錄可稽（見本院卷第24、25頁）。依上開規定及說明，原審於106年12月19日、107年1月30日行言詞辯論程序時，謝聰文尚不得在原審法院執行律師業務，謝聰文於原審亦陳明：「我是中湖公司的監察人，原告（按：即上訴人）是董事，這件事情是中湖公司答應原告會全權處理。我是律師，但我在新竹沒有登錄。……。」等語在卷（見原審卷第121頁），則謝聰文既不得在原審法院執行律師業務，即不得為上訴人於原審之訴訟代理人，且本件非屬行政訴訟法第49條第2項、第3項規定，得許可非律師為訴訟代理人之情形。原審未命補正，逕准由謝聰文一人為上訴人之訴訟代理人到場行言詞辯論而為判決，即有當事人於訴訟未經合法代理之違法，依行政訴訟法第243條第2項第4款規定，原判決當然違背法令。
㈢綜上所述，原判決既有上述當事人於訴訟未經合法代理之當
然違法事由，上訴意旨雖未指摘及此，惟此為本院應依職權調查事項，仍應認上訴人上訴有理由，爰將原判決廢棄，發回原審法院，另為適法之裁判。
五、據上論結，本件上訴為有理由。依行政訴訟法第236條之2第3項、第256條第1項、第260條第1項，判決如主文。
中 華 民 國 107 年 7 月 3 日
臺北高等行政法院第二庭
審判長法 官 曹瑞卿
法 官 林淑婷法 官 蕭惠芳上為正本係照原本作成。
不得上訴。
中 華 民 國 107 年 7 月 3 日
書記官 李依穎