臺灣臺北地方法院刑事裁定 104年度聲更(一)字第4號聲 請 人 臺灣臺北地方法院檢察署檢察官受 刑 人 林家正上列被告違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請更定累犯之刑（104 年度執聲字第488 號），經裁定後，由臺灣高等法院發回，本院更為裁定如下：
主 文林家正犯如附表所示之罪，均累犯，就主刑部分各更定其刑如附表「所犯罪名及更定之主刑」欄所載之主刑。應執行有期徒刑柒年陸月。
理 由
一、聲請意旨略以：本件受刑人因違反毒品危害防制條例案件，經本院以97年度簡字第3312號判決判處有期徒刑3 月確定，並於民國97年12月11日執行完畢。刑滿後於98年1 月6 日再違反毒品危害防制條例，經本院以98年度訴字第1324號判決判處有期徒刑7 年2 月確定在案。核該受刑人再犯罪之情形與累犯之要件相符，嗣於裁判確定後始發覺，應依法更定其刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定等語。
二、按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2 分之1，刑法第47條第1 項定有明文。又刑法第48條前段規定，裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑。而依刑法第48條規定應更定其刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院檢察官聲請法院裁定之，刑事訴訟法第477 條第1 項亦定有明文。
三、經查，受刑人林家正於98年1 月至6 月間、98年5 月底某日、98年5 月25日，分別犯共同販賣第二級毒品（共6 罪）、明知為禁藥而轉讓、共同販賣第二級毒品等犯行，經本院98年度訴字第1324號判決確定（所處之刑如原確定判決附表二所示），惟受刑人前因施用第二級毒品案件，經本院以97年度簡字第3312號判決判處有期徒刑3 月確定，並於97年12月11日執行完畢等情，有前開刑事判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可佐，是受刑人係於徒刑執行完畢5 年內，故意再犯本件犯罪，為累犯。原確定判決未依法論以累犯，且所處之刑尚未執行完畢或經赦免，茲檢察官向最後事實審之本院聲請更定累犯之刑，本院審核認聲請為正當，爰依上揭條文就主刑部分更定其刑如主文所示。又有罪判決確定後，檢察官發見為累犯，依刑法第48條規定，聲請更定其刑，係以主刑漏未依同法第47條累犯加重其刑至二分之一為聲請之範圍，至確定判決主文諭知之從刑及其他部分，非聲請更定之範圍，爰不另附記，附此敘明。
四、又刑法第50條有關數罪併罰之規定，前於102年1月23日修正公布，並自同年月25日施行。修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」，業經修正為：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」。亦即依修正後規定，對於裁判前所犯數罪存有該條第1 項但書各款所列情形，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，已不得併合處罰之。惟就本件受刑人所犯附表二數罪，經本院更定如附表所示之刑，既均屬不得易科罰金及易服社會勞動之罪，本無修正後刑法第50條第1 項後段、第2 項規定之適用，而修正前刑法第50條與修正後刑法第50條第1 項前段之內容相同，並無比較適用之問題，非刑法第2 條第1 項所指之法律有變更，自無該條之適用，應依一般法律適用原則，應適用裁判時法即修正後刑法第50條第1 項前段（最高法院95年第21次刑事庭會議決議參照），併予指明。
五、依刑事訴訟法第477 條第1 項、刑法第48條前段、第47條第
1 項、第51條第5 款規定，裁定如主文。中 華 民 國 104 年 6 月 30 日
刑事第十二庭 法 官 蘇珍芬以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀。
書記官 黃芝凌中 華 民 國 104 年 6 月 30 日附表：
┌──────┬─────────────────────────┐│本院98年度訴│ 所犯罪名及更定之主刑 ││字第1324號確│ ││定判決附表二│ ││所指受刑人犯│ ││行 │ │├──────┼─────────────────────────┤│編號1 所示部│林家正共同販賣第二級毒品，累犯，更定其刑為有期徒刑││分 │叁年捌月；又共同販賣第二級毒品，累犯，更定其刑為有││ │期徒刑叁年捌月；又共同販賣第二級毒品，累犯，更定其││ │刑為有期徒刑叁年捌月；又共同販賣第二級毒品，累犯，││ │更定其刑為有期徒刑叁年捌月；又共同販賣第二級毒品，││ │累犯，更定其刑為有期徒刑叁年捌月；又共同販賣第二級││ │毒品，累犯，更定其刑為有期徒刑叁年捌月。 │├──────┼─────────────────────────┤│編號2 所示部│林家正明知為禁藥而轉讓，累犯，更定其刑為有期徒刑柒││分 │月。 │├──────┼─────────────────────────┤│編號3 所示部│林家正共同販賣第二級毒品，累犯，更定其刑為有期徒刑││分 │叁年捌月。 │└──────┴─────────────────────────┘