臺灣臺北地方法院刑事裁定 105年度聲字第1693號聲 請 人 臺灣臺北地方法院檢察署檢察官受 刑 人 楊俊雄上列聲請人因受刑人違反毒品危害防制條例案件（105年度審簡字第499號），於判決確定後發覺為累犯，聲請更定其刑（105年度執字第2919號、105年度執聲字第1028號），本院裁定如下：
主 文楊俊雄犯施用第二級毒品罪，共參罪，均累犯，各應更定其刑為有期徒刑陸月，如易科罰金，均以新臺幣壹仟元折算壹日。更定其應執行刑為有期徒刑壹年壹月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人因犯毒品危害防制條例案件，經臺灣高等法院100年上訴字第1900號、臺灣臺北地方法院99年訴字第2047號、100年訴字第106號分別判處有期徒刑1年6月、1年、8月，並以臺灣臺北地方法院100年聲字第2713號裁定應執行有期徒刑3年，並已於民國（下同）103年6月1日執行完畢，5年內即於104年7月25日、104年8月10日、104年8月14日，故意又犯施用毒品罪，經臺灣臺北地方法院以105年度審簡字第499號（104年毒偵字第3398、3478、3812號）判處應執行有期徒刑1年，全案於105年4月19日確定在案，核該受刑人再犯罪情形與累犯要件相符，嗣於判決確定後始發覺，自應依法更定其刑，爰依刑事訴訟法第477條聲請裁定等語。
二、按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2分之1，刑法第47條第1項定有明文。又裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑，但刑之執行完畢或赦免後發覺者，不在此限，刑法第48條著有規定。再依刑法第48條應更定其刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477條第1項前段亦有明定。所謂「發覺」，應指該案犯罪事實最後判決法院實際上發見而言，若被告實際上已符合累犯條件，依卷內所附被告前科資料或被告已供稱前科情形，事實審原可得發覺其為累犯，然事實審法院於審判時，疏予注意，致實際上並未發覺而未依累犯規定論處，仍不能謂事實審「已經發覺」，嗣於裁定確定後，始發覺被告為累犯者，仍得依上開程序以裁定更定其刑（最高法院91年度台抗字第23號裁定、92年度台非字第149號判決、93年度台抗字第32號裁定、96年度台非字第74號判決意旨、臺灣高等法院暨所屬法院100年11月16日法律座談會研討結果參照）。再按裁判確定後犯數罪，受2以上徒刑之執行（非屬合併處罰範圍）者，其假釋有關期間如何計算，有兩種不同見解：其一為就各刑分別執行，分別假釋，另一則為依分別執行，合併計算之原則，合併計算假釋有關之期間。為貫徹監獄行刑理論及假釋制度之趣旨，並維護受刑人之利益，自以後者為可取，固為刑法第79條之1增訂之立法意旨。惟上開放寬假釋應具備「最低執行期間」條件之權宜規定，應與累犯之規定，分別觀察與適用。併執行之徒刑，本係得各別獨立執行之刑，對同法第47條累犯之規定，尚不得以前開規定另作例外之解釋，倘其中甲罪徒刑已執行期滿，縱因合併計算最低應執行期間而在乙罪徒刑執行中假釋者，於距甲罪徒刑期滿後之假釋期間再犯罪，即與累犯之構成要件相符，仍應以累犯論（最高法院103年度第1次刑事庭會議決議意旨參照）。
三、經查，受刑人前因毒品危害防制條例案件，經臺灣高等法院100年上訴字第1900號、臺灣臺北地方法院99年訴字第2047號、100年訴字第106號分別判處有期徒刑1年6月、1年、8月，並以臺灣臺北地方法院100年聲字第2713號裁定應執行有期徒刑3年（下稱甲案），再因違反毒品危害防制條例等案件，經本院於100年8月26日以100年度訴字第969號判處有期徒刑1年2月、5月，並定應執行有期徒刑1年6月（下稱乙案），而甲、乙案前揭所定應執行有期徒刑3年及1年6月接續執行，甲案於民國103年6月1日執行完畢，乙案接續於翌（2)日執行（指揮書執畢日期104年12月1日)，嗣經法務部於103年10月31日法授矯字第10301126800號函核准受刑人假釋在案，並由本院以103年度聲字第2838號裁定受刑人假釋中付保護管束，嗣其於103年11月20日假釋出監並付保護管束等情，有臺灣高等法院被告前案記錄表、法務部矯正署臺南監獄報請撤銷假釋報告表在卷可參，是受刑人本件施用第二級毒品罪之犯行，核屬前受徒刑之執行完畢後5年內故意再犯有期徒刑以上之罪，即與累犯之構成要件相符，應以累犯論，並加重其刑，原確定判決未依法論以累犯，茲檢察官向最後事實審即本院聲請更定累犯之刑，經本院審核認聲請合於法律規定，爰更定其刑如主文所示。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第48條前段、第47條第1項、第41條第1項前段、第8項、第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 105 年 8 月 16 日
刑事第六庭 法 官 邱筱涵上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀。
書記官 許雅玲中 華 民 國 105 年 8 月 16 日