臺灣臺北地方法院刑事判決115年度智簡上字第3號上 訴 人 臺灣臺北地方檢察署檢察官被 告 黃楨文上列上訴人因被告違反著作權法案件，不服本院民國115年3月18日115年度智簡字第7號第一審刑事簡易判決（聲請簡易判決處刑案號：臺灣臺北地方檢察署114年度調院偵字第6443號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如下：
主 文原判決關於刑之部分撤銷。
上開撤銷部分，黃楨文處罰金新臺幣伍仟元，如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑貳年。
事實及理由
一、按上訴得對於判決之一部為之；上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第1項、第3項分別定有明文。又上開規定，依刑事訴訟法第455條之1第3項規定，於簡易判決之上訴亦準用之。檢察官上訴書稱：原審之量刑，與被告黃楨文犯罪所生損害不成比例，刑度顯屬過輕，難收懲儆之效等語（見本院智簡上卷第9至10頁），足認檢察官僅係就原審判決之刑之部分上訴，是依上開規定，本院審理範圍僅限於原判決對被告量處之刑，不及於原判決所認定之犯罪事實、所犯法條（論罪）等其他部分，合先敘明。
二、上訴意旨略以：原審之量刑，並未足以反映本件侵權行為所涉及之商業用途，被告擅自利用告訴人黃歆舟享有著作權之攝影著作刊登徵才廣告，以此達到其商業目的，此外亦未考量被告身為「焱咖哩餐坊」負責人之資力，以及被告無償取用告訴人之攝影著作所獲之經濟利益，致原審之量刑，與被告犯罪所生損害不成比例，若量刑過低，將形成「高利潤、低風險」之違法誘因，難以達到一般預防之效果，是原審所量處之刑度顯屬過輕，難收懲儆之效，而背離一般人民之法律期待，實難謂係罪刑相當，爰檢附告訴人之聲請檢察官提起上訴狀，依刑事訴訟法第344條第1項、第3項、第455條之1第1項提起上訴，請將原判決撤銷，更為適當合法之判決等語（見本院智簡上卷第10頁）。
三、撤銷改判之理由及量刑之說明：
(一)按實施刑事訴訟程序之公務員，就該管案件，應於被告有利及不利之情形，一律注意；檢察官為被告之利益，亦得上訴；第二審法院認為上訴有理由，或上訴雖無理由，而原判不當或違法者，應將原審判決經上訴之部分撤銷，就該案件自為判決，刑事訴訟法第2條第1項、第344條第4項、第369條第1項前段分別定有明文。
(二)原審以被告犯著作權法第92條擅自以公開傳輸之方法侵害他人之著作財產權罪，處罰金新臺幣（下同）壹萬元，固非無見，惟查：被告於檢察官上訴後，於本案審理期間，與告訴人成立和解，並當庭賠償完畢，告訴人亦具狀撤回告訴，此有民國115年5月7日本院115年度智簡附民字第1號言詞辯論筆錄、告訴人撤回告訴狀等在卷可稽（見本院智簡上卷第31至35頁），原審未及考量而為科刑，因屬有利被告之量刑事項，本案量刑基礎已有變更，應由本院合議庭就刑之部分予以撤銷改判。
(三)檢察官上訴理由雖係以原審判決量刑過輕為由，惟檢察官上訴後，本案即未確定，被告又已與告訴人成立和解、已賠償完畢，告訴人並撤回告訴，參以告訴人於本院審理時證稱：因為有達成和解，希望法院從輕量刑，給予緩刑，我願意原諒被告，請給被告有利判決等語（見本院智簡上卷第49頁），檢察官亦於審理時表示：原審判決因未考慮被告與告訴人已達成和解，可以參酌告訴人意見，量處適當刑度等語（見本院智簡上卷第49頁），堪認檢察官上訴理由雖仍就被告之量刑上訴，但已變更為係為被告利益上訴，是檢察官上訴仍為有理由，無須駁回，併此敘明。
(四)爰以行為人之責任為基礎，審酌被告未經他人授權即率以重製、公開傳輸系爭照片而張貼於公開網頁，侵害告訴人之著作財產權，所為自屬不該，惟念被告犯後坦承不諱之態度，兼衡被告犯罪之動機、目的、手段、告訴人所受損害、被告已與告訴人和解並賠償完畢、告訴人已撤回告訴，被告自述高職畢業之教育智識程度、現在自己經營餐廳、須扶養母親、家庭經濟狀況普通（見本院智簡上卷第49頁）及其素行等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易服勞役之折算標準。
四、緩刑部分：查被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有被告之法院前案紀錄表在卷可稽；又被告已與告訴人成立和解並賠償完畢，告訴人亦已具狀撤回告訴，綜合考量上開事證及短期自由刑之弊等，堪認被告經此偵審教訓，當知所警惕，而無再犯之虞，原判決對被告所宣告之刑，以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款規定，宣告被告緩刑2年，以勵自新。
據上論斷，依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官黃惠玲聲請簡易判決處刑，檢察官高怡修到庭執行職務。
中 華 民 國 115 年 6 月 11 日
刑事第五庭 審判長法 官 林虹翔
法 官 張敏玲法 官 林傳哲以上正本證明與原本無異。
本件不得上訴。
書記官 蔡亞芳中 華 民 國 115 年 6 月 11 日附錄：本案論罪科刑法條著作權法第92條擅自以公開口述、公開播送、公開上映、公開演出、公開傳輸、公開展示、改作、編輯、出租之方法侵害他人之著作財產權者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣七十五萬元以下罰金。