臺灣臺北地方法院民事判決 100年度建字第92號原 告 大自然環境工程股份有限公司法定代理人 張太平訴訟代理人 黃璧川律師被 告 友弈建設實業有限公司法定代理人 王友凡上列當事人間請求清償債務事件，本院於100 年5 月30日言詞辯論終結，判決如下：
主 文被告應給付原告新臺幣貳佰零玖萬陸仟壹佰壹拾捌元，及自民國一○○年四月二十六日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告負擔百分之七十九，餘由原告負擔。
本判決第一項於原告以新臺幣陸拾玖萬玖仟元為被告供擔保後，得假執行。
原告其餘假執行之聲請駁回。
事實及理由
壹、程序方面：
一、按當事人得以合意定第一審管轄法院，民事訴訟法第24條第
1 項前段定有明文。經查，兩造簽訂之協力廠商工程合約第32條約定，合意以本院為第一審管轄法院（見本院卷第14頁），是本院就本件訴訟應有管轄權，合先敘明。
二、次按不變更訴訟標的，而補充或更正事實上或法律上之陳述者，非為訴之變更或追加，民事訴訟法第256 條定有明文。
原告於民國100 年2 月16日起訴狀聲明第一項為：被告所簽發如附表所示之本票應返還原告。嗣因誤繕，於100 年5 月26日民事陳報書狀㈡更正第一項訴之聲明為：被告應將原告所簽發如附表所示之本票返還原告。原告並未變更本件訴訟標的，僅更正其訴之聲明誤繕部分之陳述，揆前揭規定，應予准許。
三、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386 條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、原告主張：伊承攬被告建案之水電消防工程（下稱系爭工程），兩造並於98年7 月1 日簽訂協力廠商工程合約（下稱系爭合約），系爭工程業於99年11月2 日完成驗收，兩造於99年12月7 日簽立保固書，保固期間自99年11月3 日起至100年11月2 日止，原告依約簽發如附表所示本票乙張交予被告，作為工程保固保證金，惟被告尚有工程尾款新臺幣（下同）1,842,150 元，及經被告指示且已施作完工之二筆變更追加款119,968 元與134,000 元，共計2,096,118 元仍未給付，屢經催討，均未獲置理。又聽聞被告現已發生退票倒閉事件，恐保固期屆至被告有不返還保固保證金之虞，爰提起本件訴訟。並聲明：㈠被告應將原告所簽發如附表所示之本票返還原告。㈡被告應給付原告2,096,118 元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息5 ％計算之利息。㈢願供擔保，請准宣告假執行。
二、本件被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
三、原告主張：被告尚未給付工程尾款及二筆變更追加款共計2,096,118 元等情，業據提出協力廠商工程合約、天母佳士堡（右泰中山北路）工程結算明細表與二筆追加工程之估價單、追加工程之請款發票等件附卷為憑，核屬相符，被告已於相當時期受合法通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備書狀爭執，依民事訴訟法第280 條第3 項規定，應視同自認，是堪認原告之主張為真實，原告請求被告給付工程款2,096,118 元，自屬有據，應予准許。至原告主張被告發生退票倒閉，請求被告返還保固保證金本票一節，固據提出本票影本及保固書附卷為憑，惟按協力廠商工程合約第25條第
7 項約定：「工程保固金之扣存，以壹年為限，於期限屆滿後，乙方（指原告）以書面通知甲方（指被告），視動用情形無息發還，惟未屆保固期限之工程，乙方仍繼續負保固責任。」等語，系爭工程保固期間為99年11月3 日起至100 年11月2 日止，有兩造簽立之保固書在卷可稽（本院卷第20頁），保固期間尚未屆滿，原告自不得依前開約定要求被告返還保固保證金，至為灼然，且被告現無清算事件登記在案，有民事紀錄科查詢表在卷可參（見本院卷第54頁），原告未就被告發生退票倒閉等情舉證以實其說，亦未能證明被告現有財產顯形減少之事實，難認被告有屆期不清償之虞，依舉證責任分配之原則，原告自應受不利之認定，是原告主張被告發生退票倒閉等情，請求被告返還保固保證金本票部分，自無可採。
四、綜上，原告依承攬契約之法律關係，請求被告給付如主文第
1 項所示工程款金額，及自起訴狀繕本送達翌日即100 年4月26日起至清償日止之法定遲延利息，為有理由，應予准許。逾此範圍之請求，則屬無據，應予駁回。
五、原告陳明願供擔保，聲請宣告假執行，經核原告勝訴部分，均與法律規定相符，爰酌定相當之擔保金額予以准許；至原告敗訴部分，其假執行之聲請，因訴之駁回而失所附麗，不應准許。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條。中 華 民 國 100 年 5 月 31 日
民事第五庭 法 官 鄧德倩以上正本係照原本作成如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 100 年 5 月 31 日
書記官 林孔華附表:本票┌──────────────────┐│付款人為臺北銀行大安分行 │├──────┬─────┬─────┤│ 發票日 │票面金額 │票據號碼 ││ │（新臺幣）│ │├──────┼─────┼─────┤│99年12月10日│559,842元 │TA0000000 │└──────┴─────┴─────┘