臺灣臺北地方法院民事裁定 102年度事聲字第2111號異 議 人 賈玉鳳相 對 人 戎億建設股份有限公司法定代理人 吳亦寬上列當事人間聲明異議（返還提存物）事件，異議人對於民國102年5月7日本院司法事務官所為102年度司聲字第489號民事裁定聲明異議，本院裁定如下：
主 文異議駁回。
理 由
一、按當事人對於司法事務官處理事件所為之終局處分，得於處分送達後10日之不變期間內，以書狀向司法事務官提出異議；司法事務官認前項異議有理由時，應另為適當之處分；認異議為無理由者，應送請法院裁定之；法院認第1項之異議為有理由時，應為適當之裁定；認異議為無理由者，應以裁定駁回之；民事訴訟法第240條之4第1項、第2項、第3項分別定有明文。次按，應供擔保之原因消滅者，法院應依供擔保人之聲請，以裁定命返還其提存物或保證書；前開規定，於其他依法令供訴訟上之擔保者，準用之，民事訴訟法第104條第1項第1款、第106條前段分別定有明文。又宣告原告供擔保後得為假執行，同時宣告被告預供擔保免為假執行之判決，須原告已供擔保請求假執行後，被告始有預供擔保以阻止假執行之必要；而原告依本案宣告附條件假執行之判決，供法院所定之擔保，係擔保被告因假執行所受之損害；被告依本案宣告免為假執行之判決，供法院所定之擔保，則係擔保原告因將來執行恐難於抵償之損害。是假執行宣告所供之擔保，必待無損害發生或債權人本案勝訴確定，或就所生之損害已經賠償時，始得謂供擔保之原因消滅。再按假執行之宣告，因就本案判決或該宣告有廢棄或變更之判決，自該判決宣示時起，於其廢棄或變更之範圍內，失其效力，民事訴訟法第395條第1項定有明文，且對第二審法院關於假執行之裁判，不得聲明不服，亦為同法第458條所明文規定，是第一審法院宣告假執行之本案判決經第二審法院廢棄或變更者，縱該第二審判決嗣後經第三審法院判決廢棄，發回更審，其已失效之第一審假執行之裁判，亦無從回復其效力，不得再依據已廢棄確定而不存在之假執行宣告，聲請強制執行，被告自無預供擔保而免為假執行之必要，因而第一審被告為免假執行而供擔保所提存之物，應認供擔保之原因已消滅（最高法院69年度台抗字第3號、89年度台抗字第38號裁定要旨可資參照）。
二、本件異議意旨略以：異議人與相對人間之本案訴訟，雖經第二審法院以101年度建上字第42號判決廢棄部分第一審裁判，惟異議人不服判決結果已提起上訴，是關於本案訴訟及假執行之裁判均未確定，相對人主張其於本案判決確定前，得就超過第二審判決金額部分，先行取回命供擔保免為假執行之擔保金等云云，即屬無據。又異議人於提起本案訴訟前，曾因相對人有脫產之嫌而聲請假扣押其財產，本院以99年度裁全字第1465號裁定准予在案，現異議人因聲請假執行而將假扣押之強制執行撤回，倘准許相對人取回擔保金，即難以保障異議人之利益，爰聲明異議，請求廢棄原裁定等語。
三、經查:
（一）異議人與相對人間請求違約金事件，經本院99年度重訴字第934號判決相對人應給付異議人新臺幣（下同）245,265元，並宣告異議人、相對人分別得以80,000元、245,265元為對造供擔保後假執行、免為假執行。相對人於101年2月13日向本院提存所提存245,265元擔保金以免為假執行，經本院以101年度存字第436號受理在案。相對人不服本院判決提起上訴，經臺灣高等法院以101年度建上字第42號判決，將原判決主文第1項關於命相對給付異議人超過115,245元及利息部分，及該部分假執行之宣告，暨訴訟費用之裁判均廢棄，並駁回上開廢棄部分之異議人於第一審之訴及該部分假執行之聲請；異議人不服該判決，於102年4月8日提起第三審上訴等情，有上開民事判決、提存書影本及民事聲明上訴狀影本附卷可稽（見原審卷第6頁至第33頁、本院卷第6頁）。
（二）本院99年度重訴字第934號判決關於命相對人給付異議人超過115,245元及利息部分，及該部分假執行之宣告，暨訴訟費用之裁判既經第二審法院判決廢棄，且上開廢棄部分之異議人於第一審之訴及該部分假執行之聲請既經駁回，揆諸前揭說明，堪認異議人就超過115,245元部分即130,020元（計算式：245,0000－000,245＝130,020）之假執行執行名義已不存在，其已不得再依本院判決就該部分聲請強制執行，是此部分免假執行之供擔保原因應已消滅，相對人就其所提存之擔保金於130,020元範圍內，自得請求發還。從而，原裁定准許相對人聲請取回提存物之處分，於法並無不合，異議意旨指摘原裁定不當，求予廢棄原裁定，為無理由，應予駁回。
四、依民事訴訟法第240條之4規定，裁定如主文。中 華 民 國 102 年 7 月 9 日
民事第七庭 法 官 曾育祺以上正本係照原本作成。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 102 年 7 月 11 日
書記官 徐悅瑜