臺灣臺北地方法院民事裁定 104年度司拍字第168號聲 請 人 黃鈺婷
張子元張展銘上列聲請人與相對人張善訏間聲請拍賣抵押物事件，本院裁定如下：
主 文聲請駁回。
聲請程序費用新台幣貳仟元由聲請人負擔。
理 由
一、本件聲請意旨略以：債務人文王櫻花前向債權人張正常借款新臺幣（下同）480萬元，約定清償期為85年4月29日，並於84年11月6日以義務人張銘宗所有如附表所示之不動產為擔保，設定360萬元之最高限額抵押權予聲請人，並經登記在案，嗣義務人張銘宗歿，由相對人於95年5月5日辦畢繼承登記。因債務人屆期不為清償債務，尚欠286萬元，聲請人為債權人之繼承人，為此聲請拍賣抵押物以資受償。
二、民法第七百五十九條規定：「因繼承、強制執行、公用徵收或法院之判決，於登記前已取得不動產物權者，非經登記，不得處分其物權。」，又按「讓與之債權附有不動產抵押權者，依民法第二百九十五條第一項前段規定，該抵押權於債權讓與時，隨同移轉於債權受讓人，受讓人於抵押權變更登記前，即取得該不動產抵押權，不受民法第七百五十八條規定之限制。惟此項依法律直接之規定而取得之不動產物權，其情形與第七百五十九條所規定者無異，依該條規定，非經登記不得處分。而拍賣抵押物，足以發生抵押權變動之效力，抵押權人為實行其抵押權，聲請法院拍賣抵押物，自屬抵押權之處分行為。是債權受讓人因受讓債權而取得其附隨之不動產抵押權者，非經登記不得實行抵押權，聲請法院拍賣抵押物。」（最高法院91年度台抗字第588號裁定參照）。
三、查聲請人上開聲請固據提出他項權利證明書、土地及建築改良物抵押權設定契約書、土地及建物登記謄本及協議書等件正本為證，惟系爭不動產上所設定之最高限額抵押權，其抵押權人仍登記為其被繼承人即債權人張正常，尚未經辦理變更登記為聲請人，有土地登記謄本在卷可稽。因聲請人實行抵押權，聲請法院拍賣抵押物，其結果將使抵押權發生變動，性質上屬處分行為，依前開二之說明，自應辦理抵押權讓與登記為抵押權人後，方得為之。準此，聲請人所為之聲請，自無從允之，應予駁回。
四、依非訟事件法第二十一條第二項、第二十四條第一項、民事訴訟法第七十八條，裁定如主文。
五、如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費1000元。
中 華 民 國 104 年 7 月 1 日
民事第一庭 司法事務官 周雅文