臺灣臺北地方法院民事判決 105年度重訴字第1270號原 告 侯裕陽訴訟代理人 林勝安律師被 告 正大聯合會計師事務所法定代理人 羅裕傑訴訟代理人 張鴻欣律師上列當事人間請求合夥財產清算事件，本院於民國106年3月21日言詞辯論終結，判決如下：
主 文原告之訴及假執行之聲請均駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
一、按非法人之團體，設有代表人或管理人者，有當事人能力，民事訴訟法第40條第3項定有明文。又合夥組織如設有管理人或代表人對外代表團體，且有一定之名稱及事務所或營業所，並有一定之目的及獨立之財產者，性質上即屬非法人團體而有當事人能力（最高法院41年台上字第1040號判例參照）。被告正大聯合會計師事務所（下稱正大所）為合夥組織，以羅裕傑為代表人、對外代表該事務所，並有一定之目的、獨立之財產，有社團法人中華民國會計師公會全國聯合會登錄備查函、變更登錄事項表在卷可稽（卷第11頁、第14頁），揆諸上揭說明，被告應有當事人能力，並以羅裕傑為代表人，合先敘明。
二、原告主張：原告及訴外人王樞、郭承楓、田時雨於民國86年7月29日與當時之被告法定代理人羅森代表被告簽訂合併暨合夥契約書（下稱系爭契約），由原告以本身原經營之裕民會計師事務所（下稱裕民所）所有業務全部併入原已成立之正大所共同經營，雙方並於系爭契約第1、3、4、5條約定：
「乙方（即原告）願將裕民所總經營額約新台幣（下同）3,000萬元之客戶以及所有生財設備全數估值2,000萬元，由甲方出資1,200萬元予乙方，取得占60%對裕民所之總股權」、「乙方應協助使甲方指派羅裕民會計師擔任裕民所所長，乙方之原合夥會計師王樞、郭承楓、田時雨三位會計師於配合後退出並同時加入正大所」、「裕民所加入正大所後，依與正大所營業額比例等合理計算方式取得之經營利益，由甲方占60%、乙方占40%」、「裕民所加入正大之營業收入與支出之財務管理，甲、乙雙方於同意由甲方全權掌控負責並做必要之資金調度」，足見契約當事人間已互約出資以經營共同事業，而成立合夥。其中原告雖不具會計師資格，惟可代客處理記帳等事宜，並將原經營裕民所之合格會計師即訴外人王樞、郭承楓、田時雨等人，及不具會計師資格之會計人員、客戶、生財器具等與被告合併，以達成合併暨合夥經營共同事業之目的，雙方並訂有分配利益之標準，且推舉羅森為代表人對外代表團體，足認系爭契約雖不合於會計師法第22條所定合夥契約之形式要件，然已與民法合夥契約之實質要件相符，而合夥契約並未定有存續期間，惟被告依系爭契約第1條約定，尚有800萬元未給付原告，原告已於105年5月17日以律師函向被告為退夥之意思表示，爰依民法第689條第1項、第2項規定，請求被告為退夥結算及原告出資之返還。並聲明：被告應給付原告800萬元，及自聲請調解狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息。並願供擔保，請准宣告假執行等語。
三、被告則以：系爭契約乃原告與羅森簽署，而非以被告名義簽署，且被告屬合夥團體，關於合夥人股份之轉讓及新加入合夥人，依民法第683條第1項、第691條第1項規定，均須經合夥人全體之同意，並非羅森1人即可代表其他合夥人行使前開權利，然原告迄未提出其已經被告全體合夥人同意加入合夥，原告執系爭契約主張其為被告合夥人之一，自不足採。況原告本身並非執業會計師，依會計師法第20、21條規定，不得設立會計師事務所，亦不得加入聯合會計師事務所擔任合夥人，且系爭契約內容涉及未取得會計師資格者招攬會計師業務，違反修正前會計師法第49條規定，則系爭契約有違法律強制規定，其內容之效力已非無疑，自無從憑此認定原告為被告合夥人之一。再被告就歷年間合夥契約變動情形，均已依法向主管機關申請備查，原告從未列名其中，足見其從未為被告之合夥人。綜上，原告既非被告之合夥人，自無退夥結算請求權存在，其本件請求，顯屬無據等語，資為抗辯。並聲明：原告之訴及其假執行之聲請均駁回。如受不利之判決，願供擔保請准宣告免為假執行。
四、原告起訴主張系爭契約為羅森與原告於86年7月29日簽訂一情，為兩造所不爭執，並有系爭契約在卷足稽（見卷第16-17頁），堪以採信。
五、得心證之理由：按合夥成立後，非經合夥人全體之同意，不得允許他人加入為合夥人；合夥人依約定或決議執行合夥事務者，於執行合夥事務之範圍內，對於第三人，為他合夥人之代表，民法第691條第1項、第679條分別定有明文。而正大所為合夥組織，為兩造所不爭，而系爭契約為羅森一人與原告簽訂，有系爭契約在卷足憑，自難以系爭契約認被告之全體合夥人同意原告入夥甚明。原告復未舉證證明被告當時之全體合夥人同意原告入夥，則原告與羅森間簽訂之系爭契約，自不發生拘束第三人即被告之效力，充其量僅得對羅森為請求。原告復主張系爭契約為羅森代表被告所簽訂，惟民法前揭條文既已規定入夥必須合夥人全體同意，自非合夥團體之代表人所得執行合夥事務範圍內，而無代表效力可言，自不能認系爭契約為羅森代表被告全體合夥人所簽訂。系爭契約既不能認為係被告所簽訂，原告依系爭契約請求被告給付退夥金800萬元及法定遲延利息，即無理由。
六、從而，原告依系爭契約約定，請求被告給付退夥金800萬元，為無理由，應予駁回。原告之訴既經駁回，其假執行之聲請失其依據，應併予駁回。
七、本件事證已臻明確，兩造其餘主張陳述及所提之證據，經本院斟酌後，認與判決結果不生影響，均毋庸再予論述，附此敘明。
八、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 106 年 3 月 31 日
民事第八庭 法 官 林欣苑以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 106 年 3 月 31 日
書記官 黃巧吟