臺灣臺北地方法院民事判決114年度訴字第6334號原 告 劉明德訴訟代理人 劉意琴被 告 施瑤玲上列當事人間請求拆除地上物等事件，本院於民國115年3月24日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、被告應將坐落於新北市○○區○○段0000地號土地上，如附圖編號A所示之地上物拆除，並將該部分土地整平騰空遷讓返還予原告。
二、被告應給付原告新臺幣13,738元，及自民國115年3月24日起至清償日止，按週年利率5％計算之利息。
三、被告應自民國114年6月23日起，至整平騰空遷讓返還第一項所示土地之日止，按月給付原告新臺幣406元。
四、原告其餘之訴駁回。
五、訴訟費用由被告負擔95％，餘由原告負擔。
六、本判決第一項於原告以新臺幣206,000元為被告供擔保後，得假執行。但被告如以新臺幣618,552元為原告預供擔保，得免為假執行。
七、本判決第二項於原告以新臺幣5,000元為被告供擔保後，得假執行。但被告如以新臺幣13,738元為原告預供擔保，得免為假執行。
八、本判決第三項於原告以每期新臺幣100元為被告供擔保後，得假執行。但被告如以每期新臺幣406元為原告預供擔保，得免為假執行。
九、原告其餘假執行之聲請駁回。事實及理由
一、原告主張：分割前新北市○○區○○段0000地號土地（重測前為新北市○○區○○○段○○○○段00000地號土地，下稱分割前1370號地），原為兩造與訴外人徐貴美（其應有部分信託登記於訴外人沈素華名下）所共有，原告之應有部分原為30％，其後於民國111年2月間向徐貴美買受其應有部分40％，最終成為70％，被告之應有部分則為30％，嗣分割前1370號地經本院以111年度訴字第3938號判決分割為新北市○○區○○段0000地號、1370-1地號土地（下稱分割後1370號地、1370-1號地），分別由原告、被告取得，經臺灣高等法院以113年度上字第429號判決駁回上訴，於114年5月5日判決確定。然被告前於105年間違法興建之地上物，現仍無權占有分割後1370號地，範圍如附圖編號A所示，面積為23.43平方公尺，其持續受有相當於租金之不當得利。爰依民法第767條第1項前段規定，請求拆屋還地，並依民法第179條規定，請求返還自起訴5年前以來之不當得利等語。並聲明：㈠被告應將坐落於分割後1370號地上，如附圖編號A所示之地上物拆除，並將該部分土地整平騰空遷讓返還予原告。㈡被告應給付原告新臺幣（下同）47,411元，及自114年6月23日起至清償日止，按週年利率5％計算之利息。㈢被告應自114年6月23日起，至整平騰空遷讓返還第㈠項所示土地之日止，按月給付原告812元。㈣願供擔保，請准宣告假執行。
二、被告則以：被告在101至102年間買入前手之建物，確有合法建築執照，因為該建物是海砂屋，故拆除重建如附圖編號A所示。然原告作為分割前1370號地之共有人，不同意新建，故無法申請建築執照。附圖編號A所示地上物無合法占有權源，我沒有意見，但在分割前，其占用分割前1370號地之面積並未超過30％，並未逾越被告之應有部分，原告從114年6月18日前案分割完成後，才取得分割後1370號地之全部所有權，卻回溯5年計算不當得利，並不合理等語，資為抗辯，並聲明：㈠原告之訴及其假執行之聲請均駁回。㈡如受不利判決，願供擔保，請准宣告免為假執行。
三、本院之判斷：㈠按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之，
民法第767條第1項前段定有明文。查原告為分割後1370號地之所有人，有土地登記資料在卷足憑（見訴卷第151頁），被告興建之地上物占有分割後1370號地，範圍如附圖編號A所示，面積為23.43平方公尺等情，經本院囑請新北市新店地政事務所測量明確（見訴卷第99-109頁），而被告就其並無占有權源一節，亦無爭執（見訴卷第90頁），故原告依民法第767條第1項前段規定，請求被告應將附圖編號A所示之地上物拆除，並將該部分土地整平騰空遷讓返還予原告，確屬有據。
㈡不當得利之計算：
⒈按無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利
益；依其利益之性質或其他情形不能返還者，應償還其價額，民法第179條、第181條但書定有明文。無權占有他人土地，可獲得相當於租金之利益，而基地租金之數額，除以基地申報地價為基礎外，尚須斟酌基地之位置，工商業繁榮之程度，承租人利用基地之經濟價值及所受利益等項，並與鄰地租金相比較，以為決定，此有最高法院61年度台上字第1695號民事判例意旨可參。而城市地方租用基地建築房屋之租金，以不超過土地申報總價年息10％為限，此有土地法第97條第1項、第105條規定可參。又土地申報總價額之基準，依土地法施行法第25條、土地法第148條、平均地權條例第16條等規定，係以土地所有權人依法所申報之地價為其法定地價，如土地所有權人未於公告期間申報地價者，則以公告地價之80％為其申報地價。
⒉再按各共有人，除契約另有約定外，按其應有部分，對於共
有物之全部，有使用收益之權，民法第818條固有明文規定。所謂應有部分係指分別共有人得行使權利之比例，非指共有物之特定部分。共有人對共有物之特定部分使用收益，須徵得他共有人全體之同意。如共有人不顧他共有人之利益，而就共有物之全部或一部任意使用收益，即屬侵害他共有人之權利，故未經共有人協議分管之共有物，共有人對共有物之特定部分占有使用收益，須徵得他共有人全體之同意。如未經他共有人全體之同意，而就共有物之全部或一部任意占有使用收益，即屬侵害他共有人之權利，此有最高法院83年度台上字第541號民事判決意旨可參。
⒊查分割前1370號地，原為原告、被告與訴外人徐貴美（其應
有部分信託登記於訴外人沈素華名下）所共有，原告之應有部分原為30％，其後於111年2月間向徐貴美買受其應有部分40％，於同年2月7日辦畢所有權移轉登記後，原告應有部分變為70％，被告之應有部分則為30％。嗣分割前1370號地經本院以111年度訴字第3938號判決分割為分割後1370號地、1370-1號地，分屬原告、被告單獨所有，經臺灣高等法院以113年度上字第429號判決駁回上訴，於114年5月5日判決確定，為兩造所不爭執（見訴卷第166頁），且有土地登記資料、異動索引、上開前案判決及確定證明書在卷可查（見店司補卷第21-65頁、訴卷第151-161頁）。被告前於105年間違法興建之地上物，現仍無權占有分割後1370號地，範圍如附圖編號A所示，面積為23.43平方公尺，並持續受有相當於租金之不當得利。被告如附圖編號A所示之地上物，自105年間以來無權占有分割前、後之1370號地，雖然被告亦為分割前之1370號地之共有人，然其未經協議分管，亦未取得其他共有人全體同意，即興建附圖編號A所示之地上物，而排他性地占有該部分土地，自屬無權占有，受有相當於租金之不當得利。惟原告於分割之前，對於分割前1370號地，亦僅按其應有部分有使用收益之權，其請求返還不當得利之全額，亦不足採，應以其應有部分比例折算之。
⒋鑑於分割後1370號地係在新北市深坑區之山區，前臨馬路，
後方則為山坡，有現場照片在卷足憑（見訴卷第55頁），其不當得利金額，應以分割前、後之1370號地之申報地價（未申報者，以公告地價之80％計之）之年息5％，乘上占用面積、原告應有部分計算，其於起訴前5年間（即109年6月23日至114年6月22日間）計13,738元，詳如附表所示。自114年6月23日本件起訴日起，被告應按月給付之金額則為406元（計算式：4160×23.43×5％÷12=406.12，四捨五入至整數）。
原告主張以申報地價之年息10％計算，容有過高，並不可採。
㈢上述起訴前5年間之不當得利，屬於無確定期限之給付。依民
法第229條第2項規定，被告經原告催告或送達訴狀，而未為給付，僅自受催告或收受訴狀時起，始負遲延責任。原告係於115年3月15日民事訴之追加暨準備㈡狀，始追加不當得利之請求（見訴卷第129-131頁），然其並未提出送達被告之證明，亦未將繕本交予本院送達，應認被告係於同年3月24日言詞辯論時始受催告，並自當日起始負遲延責任。原告主張自114年6月23日起算遲延利息，於法無據。
四、綜上所述，原告依民法第767條第1項前段規定，請求被告拆除附圖編號A所示之地上物，並將該部分土地整平騰空遷讓返還予原告，另依民法第179條規定，請求被告給付13,738元，及自民國115年3月24日起至清償日止，按週年利率5％計算之利息；另自114年6月23日起，至整平騰空遷讓返還上述土地之日止，按月給付原告406元，為有理由，應予准許。
逾此範圍之請求，為無理由，應予駁回。
五、兩造均陳明願供擔保，聲請宣告准、免假執行，就原告勝訴部分，核無不合，爰分別酌定相當之擔保金額宣告之。至於原告敗訴部分，其訴既經駁回，則其假執行之聲請亦失所附麗，應併予駁回。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘主張、攻擊防禦方法及所提證據，經審酌後均認於本件判決結果不生影響，爰不逐一論駁，併此敘明。
七、據上論結，本件原告之訴一部有理由、一部無理由，依民事訴訟法第79條、第390條第2項、第392條第2項，判決如主文。
中 華 民 國 115 年 5 月 8 日
民事第三庭 法 官 王沛元以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 115 年 5 月 12 日
書記官 葉愷茹附表年度 請求起算日 請求終止日 申報地價 （元/㎡） 占用面積 (㎡) 年息(%) 原 告 應有部份 不當得利 金額（元） 1 0000000 0000000 4,000 23.43 5 30/100 737 2 0000000 0000000 4,000 23.43 5 30/100 1,406 3 0000000 0000000 4,000 23.43 5 30/100 143 4 0000000 0000000 4,000 23.43 5 70/100 2,948 5 0000000 0000000 4,000 23.43 5 70/100 3,280 6 0000000 0000000 4,160 23.43 5 70/100 3,411 7 0000000 0000000 4,160 23.43 5 70/100 1,159 8 0000000 0000000 4,160 23.43 5 1/1 654 小計 13,738