臺灣高等法院刑事裁定 98年度聲減字第505號聲 請 人即 受刑人 甲○○
（現於臺灣澎湖監獄執行中）上列聲請人因違反肅清煙毒條例等案件，已經判決罪刑確定，聲請減刑及定應執行之刑，本院裁定如下：
主 文甲○○所犯如附表編號一、二、三所示之罪，均減刑如附表編號
一、二、三所示，與附表編號四不應減刑所處之刑，應執行有期徒刑捌年陸月。
理 由
一、聲請意旨略以：聲請人即受刑人甲○○於民國78年間犯重傷害等四罪（如附表所示）判決確定後，聲請人於83年間假釋出獄，殘刑為6年3月12日，聲請人於假釋中之86年間再犯肅清煙毒條例等案件，依修正前刑法第79條之1規定，及最高法院97年度台抗字第214號裁定、97年度台非字第374號裁判意旨，撤銷假釋之原因發生於00年00月00日刑法第79條之1修正前，應依修正前規定合併計算殘刑與其他應執行刑之期間，無從予以割裂，附表所示之罪自屬尚未執行完畢甚明，故聲請人所犯附表所示各罪，應合於中華民國96年罪犯減刑條例之規定，爰聲請減刑等。
二、按中華民國96年罪犯減刑條例第8條第1項規定：「依本條例應減刑之罪，已經判決確定尚未執行或執行未完畢者，由檢察官或應減刑之人犯聲請最後審理事實之法院裁定之。」，而刑法第79條之1第1項規定「二以上徒刑併執行者，第77條所定最低應執行期間，合併計算之。」，同條第3項規定：「依第1項規定合併計算執行期間而假釋者，前條第1項規定之期間，亦合併計算之。」，則合併執行之情形，經許其假釋出獄者，其報請許可假釋所需最低應執行之期間，既合併計算；且假釋期間（即殘刑期間），亦合併計算之，其期間即無從區分。從而，不論假釋出獄前所執行之期間是否已逾其中任一罪之刑期，亦不論嗣後其假釋有無被撤銷，在假釋期間內，均應認為尚未執行完畢。（參看最高法院98臺上字第612號裁定）又86年11月26日增訂公布、同年月28日施行之刑法施行法第7條之1第2項規定：「因撤銷假釋執行殘餘刑期，其撤銷之原因事實發生在86年刑法第79條之1修正施行前者，依修正前之刑法第79條之1規定合併計算其殘餘刑期與他刑應執行之期間。但其原因事實行為終了或犯罪結果之發生在86年刑法第77條修正施行後者，不在此限。」，亦即二以上有期徒刑併執行者，其中一有期徒刑因撤銷假釋而執行殘餘刑期時，倘其撤銷假釋之原因事實發生在前開刑法第79條之1第5項增訂施行前者，其殘餘刑期雖已全部執行完畢，仍應適用刑法第77條所定「得許假釋」最低應執行之期間合併計算之規定，與其他併執行之有期徒刑合併計算執行期間，難認該撤銷假釋之有期徒刑已執行完畢（最高法院97年度台抗字第201號參照）。
三、經查：㈠聲請人甲○○前因違反肅清煙毒條例等4罪，經本院80年度
聲字第1098號裁定應執行有期徒刑11年確定，聲請人於79年8月31日入監執行，至83年5月3日因縮短刑期假釋出監，其後經撤銷假釋，殘餘刑期為6年3月12日。
㈡聲請人於假釋中，86年間又犯肅清煙毒條例案件罪，經本院
89年度上更㈠字第590號以連續轉讓第一級毒品罪，判處有期徒刑1年2月；又連續販賣毒品，判處有期徒刑15年，應執行有期徒刑15年6月確定在案，因減刑而經本院以97年度聲減字第938號裁定減刑後定應執行有期徒刑15年3月確定。
㈢而聲請人自88年2月12日入監執行殘餘刑期6年3月12日，執
行至94年5月23日，接續執行假釋後所犯上揭各罪所定之應執行有期徒刑15年3月，有本院調取上開案件判決書及被告前案紀錄表附卷可稽，依刑法施行法第7條之1第2項前段規定，撤銷假釋之原因事實發生在86年11月26日刑法第79條之1修正施行前者，依修正前刑法第79條之1規定合併計算其殘餘刑期與他刑應執行之期間，聲請人上開撤銷假釋原因即附表所示四罪之犯罪時間均在86年11月28日之施行前，應合併計算殘餘刑期，與他刑應執行期間以定假釋最低應執行期間及假釋期滿期間，不適用修正後之刑法第79條之1第5項規定先執行殘餘刑期，再接續執行他刑，是聲請人所犯附表所示四罪，應認均未執行完畢。
四、聲請人所犯如附表編號一、二、三所示之罪，犯罪時間均在96年4月24日以前，所犯之各罪均非不得減刑之罪，合於中華民國96年罪犯減刑條例之減刑條件，應減刑如附表編號一、二、三所示，惟所犯附表編號四之罪，係犯刑法第278條第1項使人受重傷罪，依上開減刑條例第3條第15款規定，係不得減刑之罪，故不予減刑；但與上開減刑之罪合併定應執行刑如主文所示。
五、爰依中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第8條第1項、第10條第2項、第12條、修正前刑法第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 98 年 12 月 18 日
刑事第二十三庭 審判長法 官 許宗和
法 官 林海祥法 官 潘進柳以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官 任正人中 華 民 國 98 年 12 月 21 日附表:聲請人即受刑人甲○○減刑及定應執行刑案件一覽表┌──┬────┬────┬────┬─────┬────┬────┬───┬────┐│編號│罪 名│宣 告 刑│犯罪日期│偵查案號 │最後事實│宣判日期│合於96│減刑後刑││ │ │ │ │ │ 審法院 │ │年罪犯│度 ││ │ │ │ │ ├────┼────┤刑條例│ ││ │ │ │ │ │案 號│確定日期│ │ │├──┼────┼────┼────┼─────┼────┼────┼───┼────┤│ 1 │連續施打│有期徒刑│自77年10│臺灣臺北地│臺灣臺北│79.4.13 │第2條 │有期徒刑││ │毒品罪 │3年10月 │月12日起│方法院檢察│地方法院│ │第1項 │1年11月 ││ │ │ │，至78年│署78年度偵├────┼────┤第3款 │ ││ │ │ │8月30日 │字第13098 │78年度訴│79.5.18 │ │ ││ │ │ │止 │號 │字第1913│ │ │ ││ │ │ │ │ │號 │ │ │ │├──┼────┼────┼────┼─────┼────┼────┼───┼────┤│ 2 │賭博罪 │有期徒刑│77年1月 │臺灣士林地│臺灣士林│78.5 │第2條 │有期徒刑││ │ │9月 │間某日 │方法院檢察│地方法院│ │第1項 │4月15日 ││ │ │ │ │署78年度偵├────┼────┤第3款 │ ││ │ │ │ │字第6831號│78年度訴│79.4.26 │ │ ││ │ │ │ │、第4856號│字第874 │ │ │ ││ │ │ │ │ │號 │ │ │ ││ │ │ │ │ │ │ │ │ ││ │ │ │ │ │ │ │ │ ││ │ │ │ │ │ │ │ │ ││ │ │ │ │ │ │ │ │ │├──┼────┼────┼────┼─────┼────┼────┼───┼────┤│ 3 │連續以非│有期徒刑│77年12月│臺灣士林地│臺灣高等│79.8.17 │第2條 │有期徒刑││ │法方法剝│1年 │6日、77 │方法院檢察│法院 │ │第1項 │6月 ││ │奪他人行│ │年12月8 │署78年度偵├────┼────┤第3款 │ ││ │動自由罪│ │日 │字第6831號│79年度上│79.11.23│ │ ││ │ │ │ │、第4856號│訴字第 │（經最高│ │ ││ │ │ │ │ │2141號 │法院以79│ │ ││ │ │ │ │ │ │年度台上│ │ ││ │ │ │ │ │ │字第4930│ │ ││ │ │ │ │ │ │號判決駁│ │ ││ │ │ │ │ │ │回上訴確│ │ ││ │ │ │ │ │ │定） │ │ │├──┼────┼────┼────┼─────┼────┼────┼───┼────┤│ 4 │使人受重│有期徒刑│77年12月│臺灣士林地│臺灣高等│80.3.19 │為第3 │有期徒刑││ │傷罪 │6年6月 │8日 │方法院檢察│法院 │ │條第15│6年6月 ││ │ │ │ │署78年度偵├────┼────┤款之不│ ││ │ │ │ │字第6831號│79年度上│80.5.4 │得減刑│ ││ │ │ │ │、第4856號│更㈠字第│ │之罪 │ ││ │ │ │ │ │557號 │ │ │ ││ │ │ │ │ │ │ │ │ │└──┴────┴────┴────┴─────┴────┴────┴───┴────┘