臺灣高等法院刑事裁定 100 年度聲減字第72號聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官受 刑 人 高大慶上列受刑人因詐欺等案件，已經判決罪刑確定，聲請人聲請減刑及定應執行之刑（聲請案號：100 年聲減字第67號），本院裁定如下：
主 文高大慶所犯如附表編號1之罪，減刑詳如附表編號1所載，並與附表編號2所示不得減刑之罪所處之刑，應執行有期徒刑參年伍月。
理 由
一、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；又數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條、第53條分別定有明文。而被告犯應併合處罰之數罪，經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪是否執行完畢，均係以所定之應執行刑全部執行完畢為斷，其在定應執行刑之前已先執行之罪，因嗣後與他罪合併定應執行刑，由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑，其前已執行部分，僅應予扣除，該罪宣告之刑不能認為已執行完畢。亦即若僅數罪中之一罪所宣告之刑執行完畢，而數罪合併所定應執行之刑尚未執行完畢，應認為執行未畢（最高法院93年度台非字第298 號裁定意旨、78年度第2 次刑事庭會議決議意旨可資參照）。
二、次按刑法第2 條第l 項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。本件受刑人高大慶所犯如附表所示各罪，均係於95年7 月1 日之前犯之，而刑法第51條業於民國
94 年l月7 日修正公布，並於95年7 月l 日施行，修正前刑法第51條規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：」其中第5 款規定: 「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾20年。」；修正後刑法第51條第5 款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年」比較結果，修正後刑法並非較有利於行為人，依修正後刑法第2 條第l 項前段之規定，仍應依修正前刑法第51條第5 款，定其應執行之刑。
三、茲檢察官以受刑人高大慶所犯如附表編號1 所示之罪，其犯罪時間在中華民國96年4 月24日以前，並經本院判處有期徒刑10月確定，因合於中華民國九十六年罪犯減刑條例規定之減刑條件，聲請予以減刑，並聲請與附表編號2 所示不應減刑之詐欺罪所處有期徒刑3 年2 月部分，定其應執行之刑等語。經核附表編號1所示之罪刑(附表編號1偵查機關年度及案號欄原記載之板橋地檢89年度偵字第3785號係屬誤載，應更正為板橋地檢89年度偵字第10211號)雖已執行完畢，惟因附表編號2所示之罪，係在此罪判決確定前所犯，二罪應併合處罰，依上開說明，於所裁定之應執行之刑尚未執行完畢前，附表編號1所示之罪刑，即屬尚未執行完畢（日後指揮執行時另予扣除），又附表編號1所示之罪符合減刑規定，自應先依法予以減刑後，並與附表編號2所示之罪所處之刑就有期徒刑部分定應執行之刑（編號2所列之罪，另應於刑之執行完畢或赦免後令入勞動場所強制工作參年部分，則由檢察官依法執行之，附此敘明）。綜上，本件聲請核屬正當，應予准許。
據上論斷，依中華民國96年罪犯減刑條例第2 條第1 項第3 款、第8 條第1 項、第11條，刑法第2 條第1 項、修正前刑法第51條第5款規 定，裁定如主文。
中 華 民 國 100 年 11 月 23 日
刑事第二庭 審判長法 官 洪光燦
法 官 宋松璟法 官 蘇素娥以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官 戴伯勳中 華 民 國 100 年 11 月 25 日