臺灣高等法院刑事裁定 102年度聲減字第1號聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官受 刑 人 徐奕陞上列受刑人因違反毒品危害防制條.請人聲請減刑及定應執行之刑（聲請案號：102年聲減字第1號），本院裁定如下：
主 文徐奕陞所犯附表編號２所示之罪，減刑為有期徒刑玖月，並與附表編號１、３所示不應減刑之罪所處有期徒刑部分，應執行有期徒刑拾柒年拾月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人徐奕陞於附表所列日期犯如附表所列之罪，經如附表所列之法院判處如附表所列之刑確定在案。
經查，其所犯上開各罪，犯罪時間均在中華民國96年4月24日以前，所犯如附表所列編號第2號之罪，核與中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款規定相符，應依同條例第8條第1項、第3項聲請裁定減刑，而其所犯編號第1、3號之罪，雖依本條例第3條規定不予減刑，惟仍應依同條例第11 條規定定其應執行刑等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。又關於新舊法律變更之比較適用，關於易刑處分事項不必綜合比較。
（一）本案受刑人所犯如附表所示之罪，均係於民國（下同）95年7月1日前犯之，而刑法第51條於受刑人行為後經修正公布，刑法第51條第5款部分，依95年7月1日修正施行前之規定：宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾20年。修正後刑法第51條第5款規定：宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年。經比較結果，修正後刑法並非較有利於行為人，依刑法第2條第1項前段之規定，仍應依修正前刑法第51條第5款，定其應執行之刑。
（二）又按刑法第50條有關數罪併罰要件之規定，已於102年1月23日修正，並自102年1月25日起施行。修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。
三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」，即增訂第一項但書及第二項之規定。又刑法第41條第1、2、3項規定，犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1千元、2千元或3千元折算一日，易科罰金。但易科罰金，難收矯正之效或難以維持法秩序者，不在此限。依前項規定得易科罰金而未聲請易科罰金者，得以提供社會勞動六小時折算一日，易服社會勞動。受6月以下有期徒刑或拘役之宣告，不符第1項易科罰金之規定者，得依前項折算規定，易服社會勞動。依前開規定，得易服社會勞動者，乃受6月以下有期徒刑之宣告為限。查本案受刑人所犯如附表所示之罪，編號1、3部分經分別判處有期徒刑14年、5年10月，編號2部分經判處有期徒刑1年6月，縱經減刑二分之一後為有期徒刑9月，均屬不得易科罰金及不得易服社會勞動之罪，不論依修正前或修正後刑法第50條，均應併合處罰，並無修正後刑法第50條第1項但書情形，是刑法第50條之修正，對受刑人而言，並無有利不利之情形，應逕行適用裁判時有效之條文。
（三）另按法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院94年度台非字第233號判決意旨參照）。
三、經查，受刑人徐奕陞所犯如附表編號2所示之罪，其犯罪時間在中華民國96年4月24日以前，合於減刑要件，聲請人聲請予以減刑，並與附表編號1、3所示各罪所處之刑，合併定其應執行之刑，核無不合，應予准許。另附表編號1、2所示之罪，曾由本院於97年12月18日以97年度上訴字第2837號判決，定應執行有期徒刑15年，有前述本院97年度上訴字第2837號判決影本在卷可稽；另附表編號1至3所示之罪，於附表編號2所示之罪未經減刑前，曾經本院以101年度聲字第2218號裁定，定應執行有期徒刑18年8月，有本院101年度聲字第2218號裁定可稽，本院於定應執行刑時，自應審酌該內部性及外部性界限決定之，附此敘明。
四、依中華民國九十六年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第8條第1項、第3項、第11條、第12條，刑法第2條第1項前段、第53條、第50條第1項前段，修正前刑法第51條第5款，裁定如
主文。中 華 民 國 102 年 2 月 18 日
刑事第六庭審判長法 官 邱同印
法 官 郭豫珍法 官 吳淑惠以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官 陳紀語中 華 民 國 102 年 2 月 18 日