臺灣高等法院刑事裁定 103年度聲字第939號聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官受 刑 人 胡 軍上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：臺灣高等法院檢察署103 年度執聲字第367 號），本院裁定如下：
主 文甲○因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑壹年。
理 由
一、本件聲請意旨略以：受刑人甲○因妨害性自主等數罪，先後經法院判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5 款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定等語。
二、按刑法第2 條第1 項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。又刑法第50條有關數罪併罰要件之規定已於民國102 年1 月23日修正，並自102 年1 月25日起施行。修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」；修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」。比較新舊法之規定，新法使得易服社會勞動之罪，不因與不得易科罰金之罪併罰，致不得易服社會勞動，有利於被告，自應適用修正後新法規定。
三、經查：本件受刑人甲○因違反職役職責罪、對於十四歲以上未滿十六歲之女子為性交罪等2 罪，分別經國防部北部地方軍事法院、本院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案。又附表編號2 所犯刑法第227條第3項對於十四歲以上未滿十六歲之女子為性交罪，處有期徒刑6 月，係得易服社會勞動之罪，附表編號1所犯陸海空軍刑法第39條第1項違反職役職責罪，處有期徒刑8 月，則係不得易科罰金之罪，屬前開刑法第50條但書第3 款之情形。茲檢察官依受刑人提出定應執行刑聲請書（見本院卷），本院審核認聲請為正當，定其應執行之刑。
四、爰依刑事訴訟法第477 條第1 項、刑法第2 條第1 項但書、第53條，刑法第51條第5 款，裁定如主文。
中 華 民 國 103 年 3 月 25 日
刑事第十七庭 審判長法 官 王炳梁
法 官 周明鴻法 官 黃雅芬以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官 鄭雅云中 華 民 國 103 年 3 月 25 日