臺灣高等法院刑事裁定 105年度抗字第1379號抗 告 人即 聲請人 吳進福上列抗告人因聲請再審案件，不服臺灣新竹地方法院於中華民國
105 年10月18日所為105 年度聲再字第7 號裁定，提起抗告，本院裁定如下：
主 文抗告駁回。
理 由
壹、原裁定意旨略以：
一、有關聲請人即受判決人吳進福對於原審法院104 年度聲字第1263號確定刑事裁定聲請再審部分：聲請人是對於本院104年11月3 日所為104 年度聲字第1263號刑事裁定聲請再審。
而得聲請再審者，依法以確定判決為限。是以，聲請人即受判決人就上述確定刑事裁定聲請再審，其聲請再審的程序顯然違背規定，則聲請人此部分再審的聲請於法未合，應予駁回。
二、有關聲請人對於本院102 年度審訴字第487 號第一審刑事判決聲請再審部分：
㈠查聲請人所犯毒品危害防制條例第10條第1 項的施用第一級
毒品罪，乃屬得上訴第三審法院的案件，聲請人以原確定判決就此部分有刑事訴訟法第421 條所稱「有足生影響於判決之重要證據漏未審酌」的事項聲請再審，自不合於刑事訴訟法第421 條規定，應予駁回。
㈡聲請人所犯毒品危害防制條例第10條第2 項的施用第二級毒
品罪，屬於不得上訴於第三審法院的案件，聲請人雖以原確定判決未審酌其有無自首的事由聲請再審，但他並未提出符合此再審事由的證據，足資於形式上審認他確已敘明再審理由。何況，刑事訴訟法第421 條所謂「足生影響於判決的重要證據漏未審酌」者，是指當事人於第二審法院判決前，所提出的證物，足以影響或變更判決結果，而法院漏未審酌而言。再者，所謂「重要證據」，必須該證據已足以認定受判決人應受無罪、或免訴、或輕於原審所認定的罪名。至於對於未發覺的罪名自首而受裁判者，得減輕其刑，刑法第62條前段規定甚明，則聲請人所主張自首一節，並非得據以為應受輕於原確定判決所認罪名的裁判的事由，與再審要件顯不相符。是以，參照前述規定所示，聲請人這部分再審聲請不合法律上的程式，也應予駁回。
㈢本院102 年度審訴字第487 號刑事判決是經本院依簡式審判
程序審理，聲請人誤認上述刑事判決為協商程序的宣示判決筆錄，而認為本院前述104 年度聲字第1263號刑事裁定以判決確定後發覺為累犯，而更定其刑有違認罪協商精神，侵害他審判程序權利，乃屬誤解，附此敘明。
貳、抗告意旨略以：我因為毒品案件，經鈞院102 年度上訴字第2931號刑事判決，判處罪刑確定，是依據臺灣新竹地方法院
103 年度聲字第531 號裁定所憑的證據，但原審102 年度審訴字第487 號刑事判決已明確指出「此案不構成累犯」，何以104 年度聲字第1263號裁定（按：抗告意旨誤載為104 年度執字第1263號，應予更正），主文宣告我為累犯，且加重其刑4 月，改判為有期徒刑1 年6 月。為此不服，提起抗告云云。
參、按刑事訴訟法第五編「再審」的規定，是為了排除「確定判決」認定事實違誤所設計的非常救濟途徑，因此聲請再審的對象應僅限於有罪、無罪、免訴或不受理的「確定判決」，「確定的裁定」自不得作為聲請再審的對象，此觀刑事訴訟法再審編就確定裁定並無得聲請再審的規定，且刑事訴訟法第420 條、第421 條、第422 條是分別規定得為聲請再審對象者為「有罪的判決」、「經第二審確定的有罪判決」、「有罪、無罪、免訴或不受理的判決」自明，而這與非常上訴的有關規定並不相同，自無從比附援引（最高法院89年度臺抗字第404 號、102 年度臺抗字第170 號、104 年度臺抗字第460 號裁定同此意旨）。據此，得否作為聲請再審的客體，即應屬先行調查、審認的事項，如有違背，法院即應以再審的聲請不合法律上的程序，依刑事訴訟法第433 條的規定，裁定駁回其再審的聲請。
肆、經查：
一、本件聲請人所提出的刑事抗告狀，其上的案號欄載明「104年度聲字第1263號」，猶似對該裁定提起抗告，但狀內已清楚表示他是對原審105 年度聲再字第7 號裁定提起抗告。是以，聲請人的本意，應是對原裁定提起抗告，而原審104 年度聲字第1263號裁定則為聲請再審的原確定裁定，應先予以敘明。
二、聲請人因聲請更定累犯之刑的案件，經原審以104 年度聲字第1263號裁定就他所犯施用第一級毒品罪，更定其刑為有期徒刑1 年，就他所犯施用第二級毒品罪，更定其刑為有期徒刑8 月，應執行有期徒刑1 年6 月並確定。其後，他因不服前述刑事裁定而提起抗告，經本院以104 年度抗字第1344號裁定駁回；他仍不服，提起再抗告，但因再抗告逾期，經本院以104 年度抗字第1344號裁定駁回；他仍不服，另針對該裁定提起再抗告，經最高法院於以105 年臺抗字第544 號裁定駁回確定。又聲請人因不服本院104 年度抗字第1344號裁定，乃對該裁定提起再審的聲請，經本院以105 年度聲再字第141 號裁定駁回，他仍不服，又提起抗告，經最高法院以
105 年臺抗字第424 號裁定駁回確定。以上為本案的訴訟流程，有各該裁定在卷可證。本件聲請人另對原審所為104 年度聲字第1263號裁定聲請再審，參照前述規定及說明所示，得聲請再審者，應以確定判決為限。是以，聲請人就前述確定裁定聲請再審，此聲請再審的程序顯不合法，自應予以駁回。
三、抗告意旨雖主張原審104 年度聲字1263號裁定關於累犯的認定有所違誤云云。惟查：
㈠按「受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年內故
意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2 分之1；又裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑」，刑法第47條第1 項、第48條前段分別定有明文。再按「依刑法第48條應更定其刑者，或依刑法第53條及第54條應依刑法第51條第5 款至第7 款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之」，刑事訴訟法第477 條第1 項也有明文。
㈡本件聲請人於97年間因多次施用毒品案件，經原審分別以97
年度訴字第1107號、98年度審訴字第63號、98年度訴字第54號、98年度審訴字第24號等判決予以論罪科刑，上述4 案件經原審以98年度聲字第813 號裁定合併定應執行有期徒刑3年2 月，於98年8 月10日確定（以下簡稱前案）。嗣後，聲請人於98年間，再因施用毒品案件，經原審以98年度審訴字第491 號判決判論罪科刑，並定應執行有期徒刑1 年2 月，於98年7 月3 日確定（以下簡稱後案）。據此，聲請人該後案部分的刑期，顯然是在前案的刑期執行完畢之後，方才接續另行起算執行該部分的刑期，則上述前後2 案件間的執行完畢日期，本應分別計算，自始並不相同。
㈢聲請人分別故意再犯施用第一級、第二級毒品罪，犯案時間
均為102 年4 月15日，而前述前案的部分即原審98年度聲字第813 號案件的執行完畢日期為101 年6 月1 日，在原審於
101 年7 月13日核准假釋中付保護管束之前，有原審101 年度聲字第858 號刑事裁定在卷可參。是以，聲請人本件犯罪的時間，顯然是在前案執行完畢後5 年內故意再犯，均與累犯的構成要件相符，即構成累犯。以上關於累犯認定的理由，業已於原確定裁定、本院104 年度抗字第1344號裁定詳細敘明之，且有本院製作的被告前案紀錄表在卷可證，則原確定裁定依累犯規定更定其刑，並無不合法之處。
四、綜上所述，刑事訴訟法關於聲請再審的程序，本不適用於確定裁定，聲請人以之作為聲請再審的客體，顯然於法不合。又原確定裁定以檢察官於本件判決確定後，發覺聲請人為累犯，而聲請更定累犯之刑，核屬正當，則原審另案更定其刑為有期徒刑1 年及8 月，並定應執行刑為有期徒刑1 年6 月，經核並無違法或不當之處。聲請人仍執他在原審聲請再審狀內的同一理由，再行爭執，且並未就原裁定駁回他再審聲請的論述，究竟如何違法或不當，而為具體指摘，自非適法的抗告理由。是以，聲請人的抗告並無理由，應予以駁回。
伍、依刑事訴訟法第412 條，裁定如主文。中 華 民 國 105 年 12 月 14 日
刑事第二庭審判長法 官 周盈文
法 官 林海祥法 官 林孟皇本正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出再抗告狀。
書記官 陳俊偉中 華 民 國 105 年 12 月 14 日