臺灣高等法院刑事裁定 106年度聲字第697號聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官受 刑 人 周家銘上列聲請人因受刑人重利案件（本院102年度上易字第1453號），於判決確定後發覺為累犯，聲請更定累犯之刑（106年度執聲字第215號），本院裁定如下：
主 文周家銘犯重利罪，累犯，更定其刑為有期徒刑捌月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人周家銘前因公共危險案件，經臺灣臺北地方法院以97年度店交簡字第157號判處有期徒刑2月確定，由臺灣臺北地方法院檢察署核發97年度執字第2873號指揮書執行，於民國97年5月26日以易科罰金執行完畢。受刑人嗣於98年8月11日至同年月16日犯重利罪，核屬「前案執行完畢後5年內故意再犯有期徒刑以上之罪」，應構成累犯，惟臺灣臺北地方法院100年度易字第2817號判決漏未認定為累犯，復經本院102年度上易字第1453號判決駁回上訴確定，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定，向最後事實審法院聲請更定其刑等語。
二、按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重其刑至二分之一，裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑，但刑之執行完畢或赦免後發覺者，不在此限，刑法第47條第1項、第48條分別定有明文；而所謂「發覺」，係指該案犯罪事實最後判決法院實際上發現而言，若依卷內所附被告前科資料或被告已供稱前科情形，事實審法院原可得發覺其為累犯，然於審判時，疏予注意，致實際上未發覺，而未依累犯規定論處，仍不能謂事實審法院已經「發覺」，嗣於判決確定後，發覺被告為累犯者，自得依上開程序以裁定更定其刑（最高法院105年度台抗字第336號裁定意旨參照）。次按數罪併罰之案件，雖應依刑法第50條、第51條規定就數罪所宣告之刑定其應執行刑，然此僅屬就數罪之刑，如何定其應執行刑之問題，本於數宣告刑，應有數刑罰權，此項執行方法之規定，並不能推翻被告所犯係數罪之本質，若其中一罪之刑已執行完畢，自不因嗣後定其執行刑而影響先前一罪已執行完畢之事實（最高法院104年度第6次刑事庭會議決議結論參照）。
三、經查：㈠依刑法第48條應更定其刑者，由該案犯罪事實最後判決之法
院之檢察官，聲請法院裁定之，刑事訴訟法第477條第1項前段定有明文。又由第一審法院判處罪刑，經上訴由第二審法院為實體審認後，駁回其上訴者，第二審法院即屬「犯罪事實最後判決之法院」，此與刑事訴訟法第484條所定「諭知該裁判之法院」係指於判決主文內實際宣示主刑、從刑之法院，尚屬有別（最高法院96年度台抗字第545號、79年度台聲字第19號裁定意旨參照）。本案受刑人犯重利罪，由臺灣臺北地方法院以100年度易字第2817號判處罪刑，經上訴由本院為實體審認後，以102年度上易字第1453號判決駁回上訴確定，有本院被告前案紀錄表及上開判決書在卷足憑，本院雖非諭知本案罪刑之法院，然既為實體判決，揆諸上開說明，仍屬「犯罪事實最後判決之法院」，而為本案之管轄法院，合先敘明。
㈡受刑人因公共危險案件，經臺灣臺北地方法院以97年度店交
簡字第157號判處有期徒刑2月確定，於97年5月26日以易科罰金執行完畢，復於執行完畢後5年內之98年8月11日至同年月16日，另犯本案重利罪，經同院以100年度易字第2817號判處有期徒刑7月，再經本院於103年1月22日以102年度上易字第1453號駁回上訴確定，惟尚未執行之際，因受刑人前犯偽造文書及偽造有價證券罪，業經臺灣臺北地方法院以98年度訴字第2143號判處有期徒刑2年6月、3年4月，並由本院以99年度上訴字第3184號駁回上訴暨定應執行刑為有期徒刑4年6月，再經最高法院以101年度台上字第3042號駁回上訴確定，已自102年8月2日起入監執行，檢察官遂以上開3罪符合數罪併罰要件，向本院聲請定應執行刑，經本院以103年度聲字第742號裁定合定應執行刑為有期徒刑4年10月確定，檢察官乃以103年執更規字第612號指揮執行（指揮書執行完畢日期為107年6月1日）等節，有本院被告前案紀錄表、各該裁判書、執行指揮書附卷可稽（見本院卷第35頁背面至第39頁，執更字第612號卷第10頁，聲字第742號卷第5至61頁、第69至70頁）。
㈢受刑人犯本案重利罪，原合於累犯規定，前經本院102年度
上易字第1453號判決時，漏未論以累犯，惟於上開定應執行刑之前尚未執行，非屬刑法第48條但書所定「刑之執行完畢或赦免」者，且嗣經發覺為累犯，揆諸上揭規定及說明，檢察官自得向本院聲請更定累犯之刑。本件聲請於法尚無不合，應予准許，爰依上揭規定，並審酌本案犯罪情狀，更定其刑如主文所示。
據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第48條前段、第47條第1項規定，裁定如主文。
中 華 民 國 106 年 3 月 22 日
刑事第五庭審判長 法 官 許仕楓
法 官 胡宗淦法 官 王屏夏以上正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官 邱鈺婷中 華 民 國 106 年 3 月 22 日