臺灣高等法院刑事判決114年度上訴字第3926號上 訴 人即 被 告 施雲年輔 佐 人 施舜忠上列上訴人即被告因水土保持法案件，不服臺灣基隆地方法院114年度訴字第46號，中華民國114年5月27日第一審判決（起訴案號：臺灣基隆地方檢察署112年度偵字第5442號），提起上訴，本院判決如下：
主 文原判決關於施雲年刑之部分撤銷。
上開撤銷部分，施雲年處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實及理由
一、本院審判範圍：刑事訴訟法第348條第3項規定：上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。其立法理由謂：「為尊重當事人設定攻防之範圍，並減輕上訴審審理之負擔，容許上訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴，其未表明上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判範圍。如為數罪併罰之案件，亦得僅針對各罪之刑、沒收、保安處分或對併罰所定之應執行刑、沒收、保安處分，提起上訴，其效力不及於原審所認定之各犯罪事實，此部分犯罪事實不在上訴審審查範圍。」是科刑事項已可不隨同其犯罪事實單獨成為上訴之標的，且上訴人明示僅就科刑事項上訴時，第二審法院即不再就原審法院認定之犯罪事實為審查，應以原審法院認定之犯罪事實，作為論認原審量刑妥適與否之判斷基礎。本件被告施雲年提起第二審上訴，明示僅就原判決之量刑上訴（本院卷第123、180頁），依前揭說明，本院僅就原審判決量刑妥適與否進行審理，至於原審判決認定犯罪事實、罪名部分，均非本院審理範圍。
二、本院審查原判決關於被告量刑是否妥適，作為量刑依據之犯罪事實及所犯法條、罪名，均依第一審判決之認定及記載。
三、刑之減輕事由：㈠在公有或私人山坡地或國、公有林區或他人私有林區內未經
同意擅自墾殖、占用或從事第8條第1項第2款至第5款之開發、經營或使用，致生水土流失或毀損水土保持之處理與維護設施者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣60萬元以下罰金。但其情節輕微，顯可憫恕者，得減輕或免除其刑，水土保持法第32條第1項定有明文。查，被告為本案非法墾殖，確實造成生水土流失、土石沖積至道路之結果，且所占用國有山坡地及私有山坡地之土地面積非微，尚難認被告之行為為屬情節輕微而顯可憫恕，無從依水土保持法第32條第1項但書規定減輕或免除其刑。
㈡又被告為民國00年00月0日生，行為時係滿80歲之人，有被告
個人年籍資料在卷可憑，是依刑法第18條第3項規定，減輕其刑。
四、撤銷原判決之理由及科刑審酌事由：㈠原審以被告犯水土保持法第32條第1項之非法墾殖占用致水土
流失等罪，事證明確，予以論罪科刑，固屬卓見。惟被告於本院審理時業已坦承犯行（本院卷第125、185頁），原審未及審酌而為量刑，容有失當。從而，被告上訴指摘原審量刑過重，為有理由，應由本院將原判決關於被告之科刑部分撤銷改判。
㈡爰以行為人之責任為基礎，審酌被告為自己土地利用之私利
，罔顧水土涵養與山坡地之保育利用，占用國有山坡地及私有山坡地，開挖整地、削挖邊坡，致生水土流失之實害結果，不僅對於水土涵養、山坡地保育利用造成相當危害，亦危及居住、經過山坡地居民生命財產安全，所為誠應非難。考量被告於偵查及原審審理時始終否認犯行，於本院審理時終知坦承犯罪之犯後態度，兼衡被告係國小畢業之智識程度，現年長已退休，無需扶養之人等家庭生活經濟狀況（本院卷第185頁），暨其動機、目的、手段、各告訴人及被害人損害程度及意見等一切情狀，量處如主文第二項所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，資為懲儆。
據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官張長樹提起公訴，檢察官李美金到庭執行職務。
中 華 民 國 114 年 11 月 27 日
刑事第二十二庭審判長法 官 廖怡貞
法 官 邱瓊瑩法 官 唐 玥以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 劉芷含中 華 民 國 114 年 11 月 27 日附錄本案論罪科刑法條全文：
水土保持法第32條在公有或私人山坡地或國、公有林區或他人私有林區內未經同意擅自墾殖、占用或從事第8條第1項第2款至第5款之開發、經營或使用，致生水土流失或毀損水土保持之處理與維護設施者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣60萬元以下罰金。但其情節輕微，顯可憫恕者，得減輕或免除其刑。
前項情形致釀成災害者，加重其刑至二分之一；因而致人於死者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣100萬元以下罰金；致重傷者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣80萬元以下罰金。
因過失犯第1項之罪致釀成災害者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣60萬元以下罰金。
第1項未遂犯罰之。
犯本條之罪者，其墾殖物、工作物、施工材料及所使用之機具，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。
山坡地保育利用條例第34條違反第10條規定者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣60萬元以下罰金。
前項情形致釀成災害者，加重其刑至二分之一；因而致人於死者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣100萬元以下罰金；致重傷者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣80萬元以下罰金。
因過失犯第1項之罪致釀成災害者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣60萬元以下罰金。
第1項未遂犯罰之。
犯本條之罪者，其墾殖物、工作物、施工材料及所使用之機具，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。
中華民國刑法第320條意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處5年以下有期徒刑、拘役或50萬元以下罰金。
意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前項之規定處斷。
前二項之未遂犯罰之。