臺灣高等法院刑事判決114年度上訴字第5077號上 訴 人即 被 告 林俊銘選任辯護人 劉宏邈律師(法律扶助律師)上 訴 人即 被 告 林俊宏選任辯護人 柏仙妮律師(法律扶助律師)上列上訴人即被告等因殺人未遂案件，不服臺灣新北地方法院113年度訴字第125號，中華民國114年5月29日第一審判決（起訴案號：臺灣新北地方檢察署111年度偵字第55033號），提起上訴，本院判決如下：
主 文原判決關於林俊銘及林俊宏之刑部分均撤銷。
林俊銘上開撤銷部分，處有期徒刑柒年肆月。
林俊宏上開撤銷部分，處有期徒刑柒年。
事實及理由
一、本院審理範圍：按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第3項定有明文。原審判決後，上訴人即被告林俊銘及林俊宏（下合稱被告2人）不服原判決提起上訴，嗣於本院準備程序及審理程序時，陳明其等對於原判決所認定之犯罪事實、論罪及沒收部分，均不上訴（見本院卷第
217、256頁），僅就量刑部分上訴，並具狀撤回關於犯罪事實、論罪及沒收部分之上訴，有刑事撤回上訴狀在卷可憑（見本院卷第225、227頁），是本院審理範圍僅限於原判決關於被告2人之刑部分，不及於原判決所認定關於被告2人之犯罪事實、論罪及沒收等其他部分，故此部分認定，均引用第一審判決書記載之事實、證據及理由（如附件）。
二、刑之加重、減輕事由：㈠查被告林俊銘①前因傷害案件，經臺灣臺北地方法院以110年
度審簡字第1600號判決判處有期徒刑5月確定；②又因偽造文書案件，經同院以110年度簡字第1981號判決判處有期徒刑4月確定，上開案件經同院以111年度聲字第222號裁定定應執行有期徒刑8月，於民國111年3月27日入監執行，於同年4月26日徒刑易科罰金執行完畢出監等情，此有其法院前案紀錄表1份在卷可按（見本院卷第129至131頁）。其於有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，參酌司法院大法官釋字第775號解釋意旨，審酌被告構成累犯之傷害前案，係屬與本案相類之犯罪，其於前案執行完畢後，理應心生警惕，並因此自我控管，竟旋再犯本案，足見其有漠視他人生命、身體法益之特別惡性，對於刑罰之反應力顯然薄弱，而有延長矯正期間，以助重返社會，並兼顧社會防衛之需，且就其所犯殺人罪之最低本刑予以加重，尚不致使其所受之刑罰超過其所應負擔之罪責，而造成對其人身自由過苛之侵害，經核仍有加重其法定最低本刑之必要，應依刑法第47條第1項規定，加重其刑。至被告林俊宏部分，因檢察官不主張論以累犯（見原審卷二第50頁、本院卷第264頁），本院自無庸予以審究。㈡被告2人已著手於殺人行為之實行，惟未生告訴人林威豪死亡
之結果，屬刑法第25條第1項所定之未遂犯，爰均依同條第2項規定按既遂犯之刑減輕之；並就被告林俊銘部分依法先加後減之。
三、撤銷改判及量刑理由：㈠原審就被告2人所犯殺人未遂罪，予以科刑，固非無見。惟被
告2人於本院審判中業已坦承犯行（見本院卷第217、263頁），表明願與告訴人和解、賠償、盡力彌補告訴人所受損害之意，尚知悔悟（見本院卷第216、265頁），且被告林俊宏已提存對告訴人之部分賠償金新臺幣（下同）5萬元，此有提存書影本1份在卷可參（見本院卷第271頁），原判決未及斟酌此部分犯後態度，而為科刑，尚有未恰。被告2人據此上訴指摘原判決量刑過重，為有理由，原判決關於被告2人之刑部分既有前揭可議之處，自屬無可維持，應由本院將原判決關於被告2人之刑部分，予以撤銷改判。
㈡爰以行為人責任為基礎，審酌被告2人不思以理性解決糾紛，
僅因討債未果便持西瓜刀揮砍告訴人，並使告訴人受有原判決事實欄所載之傷勢，因告訴人勉力逃離並由他人協助就醫倖免於難，復考量被告2人於偵查中及原審審理時否認犯行，於本院審理時始坦承犯行，且表明願與告訴人和解、賠償、盡力彌補告訴人所受損害之意、尚知悔悟，被告林俊宏已提存對告訴人之部分賠償金5萬元等犯後態度；另斟酌被告2人犯罪之動機、目的、手段與情節、所生危害，兼衡被告2人之智識程度及家庭經濟、生活狀況（分見原審卷二第51頁；本院卷第265頁），暨其等素行（除前述被告林俊銘構成累犯之前科外，見本院卷第85至146頁所附之被告2人法院前案紀錄表）等一切情狀，分別量處如主文第2、3項所示之刑。
據上論斷，應依刑事訴訟法第373條、第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官高肇佑提起公訴，檢察官莊俊仁到庭執行職務。
中 華 民 國 115 年 1 月 28 日
刑事第十五庭 審判長法 官 劉元斐
法 官 曹馨方法 官 林彥成以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 蘇柏瑋中 華 民 國 115 年 1 月 29 日附錄：本案論罪科刑法條全文中華民國刑法第271條殺人者，處死刑、無期徒刑或10年以上有期徒刑。
前項之未遂犯罰之。
預備犯第1項之罪者，處2年以下有期徒刑。