臺灣高等法院刑事裁定114年度聲字第796號聲明異議人即 受刑人 曾志翔上列聲明異議人即受刑人因違反毒品危害防制條例等案件，提出聲明異議，本院裁定如下：
主 文聲明異議駁回。
理 由
一、聲明異議意旨略以：聲明異議人即受刑人曾志翔（下稱受刑人）因販賣毒品未遂罪，於民國101年間經臺灣桃園地方法院判處有期徒刑3年多，服刑2年多假釋出獄；再於111年間因販賣毒品罪，經本院判處有期徒刑4年2月，是受刑人所犯本刑5年以上之重罪共2次，並非3次。刑法第77條明文規定犯下2次重罪，假釋期間或執行完畢5年內再犯第3次重罪，該重罪即不得假釋，惟受刑人並未第3次觸犯本刑5年以上重罪，卻被以該三振條款不得呈報假釋，深感不公，為此聲明異議，請給予受刑人假釋之權利等語。
二、按受刑人或其法定代理人或配偶，以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之法院聲明異議，刑事訴訟法第484條定有明文。所謂「檢察官執行之指揮不當」，係指就執行之指揮違法及執行方法不當等情形而言。又刑之執行，本質上屬司法行政的一環，依刑事訴訟法第457條第1項前段規定，雖是由檢察官指揮，但裁判的執行與監獄的行刑，乃為二事。前者是指藉由國家的公權力而實現裁判內容的行為，其實現的方法，原則上是由檢察官指揮執行之；後者則指受判決人就所受之刑罰，進入監禁場所執行後，經由監獄行刑的處遇、教化，以實現使其悔改向上，適於社會生活為目的。裁判的執行涉及是否執行及刑期如何計算的決定，由於尚未進入監獄行刑的領域，並非監獄的處遇，而與受判決人入監服刑後，透過監獄行刑的措施，以達到社會復歸或再社會化的目的，其行刑的措施屬於監獄的處遇，迥不相同。而假釋制度係對於已受一定期間徒刑執行之受刑人，因透過監獄之處遇，有事實足認其改過遷善，無再犯罪之虞時，許其附條件暫時出獄，本質上屬自由刑之寬恕制度之一，依刑法第77條第1項：「受徒刑之執行而有悛悔實據者，無期徒刑逾25年，有期徒刑逾二分之一、累犯逾三分之二，由監獄報請法務部，得許假釋出獄。」以及依109年1月15日修正公布，自109年7月15日施行之修正後監獄行刑法第13章假釋所規定有關之假釋審查、監獄假釋審查會陳報假釋之決議程序，其中該法第121條、第134條明定受刑人對於法務部廢止假釋、「不予許可假釋」或撤銷假釋之處分不服者，應依監獄行刑法提起行政救濟，自難謂係檢察官指揮執行之結果，不生檢察官執行之指揮是否違法或執行方法是否不當而得向法院聲明異議之問題。而提報假釋，分屬監獄及法務部之職權，不在檢察官執行指揮之列，均不得向法院聲明異議。末按監獄行刑法第115條第1項規定：「監獄對於受刑人符合假釋要件者，應提報其假釋審查會決議後，報請法務部審查。」同法第134條第1項規定：「受刑人對於廢止假釋、不予許可假釋或撤銷假釋之處分不服，經依本法提起復審而不服其決定，或提起復審逾2個月不為決定或延長復審決定期間逾2個月不為決定者，應向監獄所在地或執行保護管束地之地方法院行政訴訟庭（按：行政訴訟法於111年6月22日修正，並於112年8月15日施行的第3條之1規定：『本法所稱高等行政法院，指高等行政法院高等行政訴訟庭；所稱地方行政法院，指高等行政法院地方行政訴訟庭。』）提起撤銷訴訟。」是以，受刑人入監服刑，就監獄所為關於不得假釋之決定倘有不服，應循行政訴訟途徑尋求救濟（最高法院113年度台抗字第564、1167號裁定參照）。
三、經查，受刑人因販賣第二級毒品案件，經本院以111年度上訴字第590號判決應執行有期徒刑4年2月確定，由臺灣桃園地方檢察署檢察官以112年度執緝未字第134號指揮執行，有本院前案紀錄表可憑，檢察官依據法律指揮執行之刑，並無不當或違法。受刑人所屬法務部○○○○○○○於114年3月17日檢視後，以受刑人符合刑法第77條第2項第2款之規定而不適用假釋等情，有該監獄第77條第2項第2款規定檢視表可參（見本院卷第53至55頁），受刑人對此不服而提起本件聲明異議。惟上開不得假釋之認定屬監獄行政，不在檢察官執行指揮之列，不生執行指揮是否違法或執行方法是否不當之問題，自非屬刑事訴訟法第484條聲明異議之範圍，依前開說明，即與聲明異議之法定要件不符。至受刑人就法務部○○○○○○○所為關於不得假釋之決定倘有不服，應循行政訴訟途徑尋求救濟，不得依刑事訴訟法第484條之規定聲明異議。從而，受刑人前開聲明異議內容，顯非針對執行檢察官究有何積極執行指揮之違法或其執行方法有何不當之處加以具體指摘，難謂適法，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第486條，裁定如主文。中 華 民 國 114 年 4 月 29 日
刑事第八庭 審判長法 官 廖建瑜
法 官 林呈樵法 官 文家倩以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後十日內向本院提出抗告狀。
書記官 翁伶慈中 華 民 國 114 年 4 月 29 日