臺灣高等法院刑事判決115年度上訴字第1086號上 訴 人 臺灣新北地方檢察署檢察官被 告 劉君玲選任辯護人 蕭宇廷律師
許哲維律師上列上訴人因被告妨害性隱私及不實性影像等案件，不服臺灣新北地方法院114年度訴字第904號，中華民國114年11月25日第一審判決（起訴案號：臺灣新北地方檢察署114年度偵字第9062號），提起上訴，本院判決如下：
主 文上訴駁回。
理 由
壹、本件公訴意旨以：被告劉君玲於民國112年6月14日前某日，以不詳方法取得吳明達手機中留存告訴人林○○（真實姓名詳卷）為吳明達口交之性影像（下稱本案影像），竟未經告訴人同意，於112年6月14日10時7分，使用手機連結網際網路，透過通訊軟體微信暱稱「飛吧斷翅の天使君玲」，將本案性影像傳送給葉芃蔚，供他人觀覽告訴人的性影像。因認被告涉犯刑法第319條之3第1項、同法第235條第1項罪嫌。
貳、認定犯罪事實，應該依據證據，如果無法發現相當證據，或者是證據不能夠證明，自然不可以用推測或者擬制的方法，當作裁判的基礎。而且檢察官對於起訴的犯罪事實，負有提出證據及說服的實質舉證責任，如果檢察官提出的證據，無法積極證明被告有罪，或者檢察官指出的證明方法，不能說服法院而形成被告有罪之心證（必須達到通常一般人都沒有合理懷疑的程度），在無罪推定原則的要求下，應為無罪諭知。另就證據能力說明部分，在無罪判決書內，因檢察官起訴之事實，法院審理結果，認為被告之犯罪不能證明，而為無罪之諭知，則被告並無檢察官所起訴之犯罪事實存在，既無刑事訴訟法第154條第2項所規定「應依證據認定之」事實存在，因此，判決書僅須記載主文及理由，而理由內記載事項，為法院形成主文所由生之心證，其論斷僅要求與卷內所存在之證據資料相符，或其論斷與論理法則無違，通常均以卷內證據資料彈劾其他證據之不具信用性，無法證明檢察官起訴之事實存在，所使用之證據並不以具有證據能力之證據為限，是以本件被告既經本院認定無罪，本判決即不再論述所援引有關證據之證據能力，合先敘明。
參、公訴意旨認被告涉犯前揭罪嫌無非係以：被告於偵查供述、告訴人、證人葉芃蔚、吳明達於偵查證述、微信對話紀錄等為主要論據。被告劉君玲堅決否認上揭犯行，本案性影像確實是從我的微信暱稱傳送出去，但不是我傳的，我自己的手機看不到這一段等語。辯護人則以：本件檢察官所舉之性影像已經被馬賽克，無法看出是性影像，不能論以猥褻圖像等語。經查：
一、於112年6月14日10時7分微信自暱稱「飛吧斷翅の天使君玲」確有傳送給證人葉芃蔚檢察官所指之本案影像，有告訴人、證人吳明達於偵查指證明確（他卷第21頁背面、第30頁）。
被告於偵查、準備程序供稱該微信暱稱是自己所使用（他卷第40頁；原審卷第28頁），又卷內並沒有證據顯示被告使用的微信暱稱被他人盜用，應可認係被告將本案影像傳送給證人葉芃蔚瀏覽。
二、惟查本件經檢視偵查卷證物袋內之本案影像（他卷第11頁為黑白，證物袋內為彩色），雖有一女性低頭，且無法辨識全臉之影像，其臉部以下則全為白色模糊及馬賽克，無法看出有任何畫面，遑論性器官，是此部分難認此影像為性影像。又卷內之黑白影本中，該名女子下方亦全為淺黑色，無法辨識有何性影像，有手機訊息翻拍照片在卷可參（見他字第8129號卷第11頁），是本件檢察官所舉之本案影像，不足為被告有罪之積極證明，是依無罪推定原則，即應為無罪之諭知。
肆、檢察官上訴意旨以：本件被告確有傳送相關性影像，且有使不特定人觀覽之不確定故意，即使未構成散布亦構成交付他人性影像，其犯行明確，原審諭知被告無罪，認事用法尚嫌未洽，請將原判決撤銷，更為適當合法之判決等語。惟查，本件檢察官所舉之影像無法顯示有性器官，難認係猥褻影像。原審以不能證明被告犯罪為由，諭知無罪之判決，理由構成雖與本院不同，經核尚無違誤。檢察官雖提起上訴，然前揭檢察官所列證據及卷內訴訟資料，經本院逐一剖析，參互審酌，仍無從獲得有罪心證，已俱如前述，檢察官上訴意旨僅就原審採證之職權行使再為爭執，核無理由，其上訴應予駁回。據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。
本案經檢察官程彥凱提起公訴，檢察官陳冠穎提起上訴，檢察官黃子宜到庭執行職務。
中 華 民 國 115 年 5 月 28 日
刑事第二十五庭審判長法 官 邱滋杉
法 官 劉兆菊法 官 呂寧莉以上正本證明與原本無異。
檢察官如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，惟須受刑事妥速審判法第9條限制。其未敘述上訴之理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
刑事妥速審判法第9條：
除前條情形外，第二審法院維持第一審所為無罪判決，提起上訴之理由，以下列事項為限：
一、判決所適用之法令牴觸憲法。
二、判決違背司法院解釋。
三、判決違背判例。刑事訴訟法第 377 條至第 379 條、第 393 條第 1 款之規定，於前項案件之審理，不適用之。
書記官 蘇冠璇中 華 民 國 115 年 5 月 28 日