臺灣高等法院刑事裁定115年度聲字第407號聲 請 人 臺灣高等檢察署檢察官受 刑 人 林烈爐上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：臺灣高等檢察署115年度執聲字第165號），本院裁定如下：
主 文林烈爐犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑玖年參月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人林烈爐因毒品等數罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第50條第1項但書、第2項、第51條第5款之規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請定應執行之刑。
二、裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，而數罪併罰有二以上裁判者，應定其應執行之刑，其宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第50條第1項前段、第53條及第51條第5款分別定有明文。而裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪，不在此限；前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條第1項但書、第2項、第53條分別定有明文。又刑事訴訟法第370條第2項、第3項，已針對第二審上訴案件之定應執行之刑，明定有不利益變更禁止原則之適用；而分屬不同案件之數罪併罰有應更定執行刑之情形，倘數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束。亦即，另定之執行刑，其裁量所定之刑期，不得較重於前定之執行刑加計後裁判宣告之刑之總和。又法院於裁量另定應執行之刑時，祇須在不逸脫上開範圍內為衡酌，而無全然喪失權衡意義或其裁量行使顯然有違比例原則之裁量權濫用之例外情形，並不悖於定應執行刑之恤刑目的者，即無違裁量權之內部性界限（最高法院106年度台抗字第523號、105年度台抗字第849 號裁定意旨參照）。再按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科罰金折算標準之記載（司法院大法官釋字第144號、第679號解釋意旨參照）。
三、經查：㈠受刑人因犯如附表所示各罪，先後經法院判處如附表所示之
刑確定在案（聲請書附表編號1「判決確定日期」欄、附表編號3、4「犯罪日期」欄、附表編號2至4「偵查（自訴）機關年度案號」欄有誤、漏載情形，應補充更正如附表所示），而本院係如附表所示案件犯罪事實最後判決之法院等情，有各該判決書及法院前案紀錄表附卷可稽（見本院卷第15-168頁）。茲因如附表編號2至4所示之罪，其犯罪時間在附表編號1所示裁判確定日（即106年10月11日）前，且如附表編號1所示之罪為得易科罰金之罪，如附表編號2至4所示之罪則為不得易科罰金之罪，因受刑人依刑法第50條第2項規定，請求檢察官向本院聲請合併定應執行刑等情，亦有臺灣桃園地方檢察署依102年1月23日修正之刑法第50條調查受刑人是否聲請定應執行刑調查表1份存卷足參（見本院卷第13頁），則檢察官就附表各編號所示之罪向本院聲請合併定應執行刑，核無不合，應予准許。
㈡爰審酌受刑人所犯如附表編號1所示施用第二級毒品罪，屬成
癮性之病患型犯罪，可罰性較低，與其所犯如附表編號2至3所示共同販賣第二級毒品罪，以及附表編號4所示意圖販賣而持有第二級毒品罪，均助長毒品散布及氾濫，危害社會治安，戕害他人身心健康，其犯罪類型、罪質、侵害法益種類各異，犯罪手法亦有不同，而上開各罪犯罪時間均在105年10月至106年3月之間。衡酌上揭責任非難重複之程度，兼衡刑罰經濟與公平、比例等原則，暨考量受刑人就附表所示各罪呈現之主觀惡性與犯罪危害程度、整體非難之評價程度，再參酌受刑人對本件聲請定應執行刑案件表示無意見等語，有受刑人出具之陳述意見狀可參（見本院卷第171頁），依刑罰經濟與責罰相當原則，於各罪定應執行刑之外部界限（各宣告刑中之最長刑期即有期徒刑7年4月以上，各宣告刑之合併刑期即有期徒刑19年11月以下），及不利益變更禁止原則之內部界限（即編號2至4所示之罪，曾定應執行有期徒刑9年2月，加計附表編號1所處有期徒刑2月，合計有期徒刑9年4月）範圍內，定其應執行之刑，如主文所示。
㈢本件受刑人所犯附表編號1之罪雖經法院判處得易科罰金之刑
，但因與附表編號2至4所示不得易科罰金之刑合併定應執行刑，依上揭說明，自無庸再為易科罰金折算標準之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第1項但書、第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 115 年 2 月 26 日
刑事第二十五庭審判長法 官 邱滋杉
法 官 呂寧莉法 官 何孟璁以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後十日內向本院提出抗告狀。
書記官 許雁婷中 華 民 國 115 年 2 月 26 日附表：
編 號 1 2 3 罪 名 施用第二級毒品罪 共同販賣第二級毒品罪 共同販賣第 二級毒品罪 宣 告 刑 有期徒刑2月 有期徒刑7年4月 有期徒刑7年3月 犯 罪 日 期 106/03/14 105/11/01 105/10/25- 105/10/26 偵查(自訴)機關 年 度 案 號 新竹地檢106年度毒偵字第1165號 桃園地檢107 年度偵字第16201號等 桃園地檢107 年度偵字第16201號等 最 後 事實審 法 院 新竹地院 臺灣高院 臺灣高院 案 號 106年度竹簡字第760號 109年度上訴字第250號 109年度上訴字第250號 判決日期 106/09/12 110/07/28 110/07/28 確 定 判 決 法 院 新竹地院 最高法院 最高法院 案 號 106年度竹簡字第760號 111年度台上字第111號 111年度台上字第111號 判 決 確定日期 106/10/11 111/02/23 111/02/23 是否為得易科罰金之案件 是 否 否 備註 編號2至4經法院判決應執行有期徒刑9年2月。編 號 4 罪 名 共同意圖販賣而持有第 二級毒品罪 宣 告 刑 有期徒刑5年2月 犯 罪 日 期 106/03/11- 106/03/15 偵查(自訴)機關 年 度 案 號 桃園地檢107 年度偵字第16201號等 最 後 事實審 法 院 臺灣高院 案 號 109年度上訴字第250號 判決日期 110/07/28 確 定 判 決 法 院 最高法院 案 號 111年度台上字第111號 判 決 確定日期 111/02/23 是否為得易科罰金之案件 否 備註 編號2至4經法院判決應執行有期徒刑9年2月。