臺灣高等法院民事判決 99年度上易字第290號上 訴 人 甲○○被 上訴人 乙○○上列當事人間損害賠償事件，上訴人對於中華民國99年1月20日臺灣桃園地方法院98年度訴字第1990號第一審判決提起上訴，經本院於99年4月27日言詞辯論終結，判決如下：
主 文上訴駁回。
第二審訴訟費用由上訴人負擔。
事 實 及 理 由
一、本件上訴人聲明求為判決：
（一）原判決關於不利於上訴人部分廢棄。
（二）上開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴駁回。
（三）第一、二審訴訟費用由被上訴人負擔。被上訴人聲明求為判決：上訴駁回。
二、被上訴人起訴主張：伊係居住於桃園縣平鎮市○○○街○○號，而上訴人則係居住於同街55號，兩造為鄰居。上訴人於民國（下同 ）98年4月2日下午5時30分許，在同街57號門前，因所擺放之植物盆栽是否越界，應否搬移事，而與伊發生爭執，竟基於傷害之犯意，持澆花小水桶丟向伊，為伊用手所擋住。上訴人竟返家取出鐵鏟一支與伊持棍子互毆，致伊受有左臉、左頸腫痛及左前臂瘀傷之傷害等情。爰依侵權行為之法則，求為命上訴人賠償非財產損害之慰藉金新台幣（下同）2萬元及自起訴狀繕本送達之翌日起至清償日止，按年息5%計算利息之判決（至被上訴人請求給付之金額超過2 萬元本息部分之訴，業經原審判決駁回確定）。
上訴人則以：伊並未毆打被上訴人，係被上訴人先毆打伊，伊已另案對被上訴人提出傷害告訴，伊自不負損害賠償責任云云，資為抗辯。
三、經查，兩造為比鄰而居之鄰居，上訴人於98年4月2日下午5時30分許，在桃園縣平鎮市○○○街○○號門前，因被上訴人所擺之植物盆栽是否越界，應否搬移事，而與被上訴人發生爭執，繼而互毆，致被上訴人受有左臉、左頸腫痛、左前臂瘀傷之傷害。上訴人因此所涉及刑責部分，業經刑事法院依傷害罪名判處拘役20日，併諭知易科罰金之折算標準確定之事實，有被上訴人提出之陽明醫院診斷證明書，及原審法院
98 年度簡上字第738號刑事判決可證（見本院卷第17頁、原審卷第4-6頁 ），並經原審依職權調取上訴人傷害案件偵審卷宗核閱屬實，即上訴人除否認有毆打被上訴人外，對於其餘各情亦不爭執，自堪信為真。
四、上訴人雖抗辯伊並未毆打被上訴人云云。惟查被上訴人已於刑事訴訟偵查中指稱：「....被告（指上訴人）拿家中的水桶就砸我頭，我手擋住她水桶，她就跑回家中拿鐵鏟過來我家中打我頭部及身體，他老公（指許富從）聽到我們吵架聲音，就過來把她拉回家中」（見桃園地檢署98年度偵字第9648號卷第9頁 ），核與證人即上訴人之夫許富從在刑事訴訟偵查中所證稱：「被告拿澆水水桶要去澆菜，原告（指被上訴人）將門前的盆栽推到被告家門前，兩人就吵起來，原告拿棍子打被告，被告拿澆花之水桶阻擋並回擊，後來被告回家拿1支鏟子與原告對打，彼此對敲1、2下，伊就攔被告，並勸被告回家」等情形相符（見同上引卷第20頁），並有被上訴人所提出之陽明醫院診斷證明書足資佐證。足見上訴人所為上開抗辯，殊不足取。
五、按因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任；又不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額， 民法第184條第1項前段、第195條第1項前段分別定有明文。 上訴人因與被上訴人互毆，致被上訴人受有前揭所示傷害，而赴醫院就診，在精神上自必感受痛苦，揆諸前開規定，被上訴人自得請求上訴人賠償非財產上之慰藉金。爰斟酌被上訴人係小學畢業，名下有土地、房屋各一筆，汽車二輛，投資三筆；而上訴人係大學畢業，在泰豐輪胎股份有限公司任技術員，每月收入3萬餘元，名下有土地二筆，房屋二筆，汽車一輛（見原審卷第31-32頁、22-23頁，本院卷第25頁背面），及被上訴人所受傷害程度等一切情狀後，認被上訴人請求賠償慰藉金額以2萬元為相當。
六、再按，互毆乃雙方互為侵權行為，與雙方行為為損害之共同原因者有別，無民法第217條過失相抵原則之適用（ 最高法院68年台上字第967號判例參照）。 本件縱認係因被上訴人先以棍子毆打上訴人，上訴人始與被上訴人互毆而傷害被上訴人成傷，揆諸前開說明，仍無過失相抵之適用。
七、綜上所述，被上訴人依侵權行為之法則，請求上訴人給付2萬元及自起訴狀繕本送達之翌日即98年9月17日起（見原審附民卷第1頁）至清償日止，按年息5%計算之利息部分（民法第229條第2項、第233條第1項），自屬應予准許。從而原審就上開部分所為上訴人敗訴之判決，並無不合，上訴論旨仍執前詞指摘原判決此部分不當，求予廢棄改判，為無理由，應予駁回。
八、至兩造其餘之攻擊或防禦方法及未經援用之證據，經斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，自無逐一詳予論駁之必要。併此敘明。
據上論結，本件上訴為無理由，依民事訴訟法第449條第1項、第78條，判決如主文。
中 華 民 國 99 年 5 月 11 日
民事第六庭
審判長法 官 林鄉誠
法 官 梁玉芬法 官 張 蘭正本係照原本作成。
不得上訴。
中 華 民 國 99 年 5 月 13 日
書記官 黃麗玲