臺灣高等法院民事裁定 104年度抗字第149號抗 告 人 世瑋有限公司法定代理人 王淑琦相 對 人 黃雅瑄上列抗告人因與相對人間請求確認優先承買權存在事件，對於中華民國103 年12月29日臺灣桃園地方法院103 年度重訴字第341號所為裁定提起抗告，本院裁定如下：
主 文原裁定廢棄。
理 由
一、按公司經中央主管機關撤銷或廢止登記者，應行清算，此觀諸公司法第26條之1 規定準用同法第24條規定即明。又依同法第113 條準用第79條規定，有限公司之清算，以全體股東為清算人。但本法或章程另有規定或經股東決議，另選清算人者，不在此限。又公司之清算人，在執行職務範圍內，為公司之負責人，公司法第8 條第2 項亦有明文。本件抗告人於民國97年9 月15日經主管機關經濟部中部辦公室以經授中字第0000000000號廢止登記，依上開規定，應行清算。又抗告人公司業已選任王淑琦為清算人，王淑琦並向原法院聲報於103 年12月25日就任抗告人之清算人，經原法院准予備查在案，有原法院104 年1 月28日桃院勤民唐104 年度司司字第9 號函文可稽（本院卷第20頁），是抗告人以王淑琦1 人為法定代理人，並無不合，合先敘明。
二、本件抗告人於原審起訴意旨略以：抗告人於88年1 月間在訴外人嘉泰機械工業股份有限公司所有坐落桃園縣平鎮市○○○段○○○ ○號土地（下稱系爭土地），出資興建門牌號碼桃園縣平鎮市○○○路○○號之地面層及第二層建物，面積4377.5平方公尺，依民法第426 條之2 規定，抗告人就系爭土地面積4377.5平方公尺自有優先承買權。惟原法院執行處以96年度執宙字第17443 號強制執行事件拍賣系爭土地，於100年3 月9 日由相對人承買後，原法院執行處並未通知抗告人，已侵害抗告人之優先承買權，且相對人否認抗告人此項優先承買權存在，致抗告人在法律上之權利有受侵害之虞，自有受確認判決保護之必要，爰依法提起確認優先承買權存在之訴等語。原裁定以抗告人業經主管機關廢止登記，應行清算，僅於清算範圍內，視為尚未解散，惟行使優先承買權並非清算範圍事項，無從主張視為尚未解散而有當事人能力，故抗告人欠缺當事人能力而無法補正，依民事訴訟法第249條第1 項規定，裁定駁回抗告人之訴。
三、抗告意旨略以：抗告人固經主管機關經濟部中部辦公室於97年9 月15日以經授中字第0000000000號廢止登記在案，惟抗告人向法院陳報清算人就任後，尚未進行清算程序，遑論已清算完結，依最高法院77年度台再字第289 號判決、75年度台抗字第385 號裁定要旨，及民事訴訟法第40條第1 項規定，在清算未完了前，尚不得謂已無權利能力，更非無當事人能力。又抗告人提起確認優先承買權存在之訴，核屬了結現務之範圍，至抗告人確認優先承買權存在後，是由自己行使優先承買權，或將建物及土地優先承買權一併處分，換取現金，均屬公司清算範圍內之事項，原審裁定遽以抗告人無訴訟當事人能力，及認抗告人未說明購買該等不動產與了結公司現務有何關連，難認屬於清算範圍內之事項等語，裁定駁回抗告人之訴，其認事用法自有可議。為此請求廢棄原裁定，發回原審法院更為適法裁判等語。
四、按公司之解散，除因合併、破產外，其法人人格並非即告消滅，必須經清算程序，並俟清算完結後，始喪失其人格，此觀公司法第24條至第26條之規定自明（最高法院78年度台上字第1732號民事裁判意旨參照）。又有權利能力者，有當事人能力，民事訴訟法第40條第1 項亦有規定。經查，抗告人前經主管機關經濟部中部辦公室於97年9 月15日以經授中字第0000000000號廢止登記，清算人王淑琦於103 年12月25日就任，現進行清算程序中，此有該公司基本資料查詢明細、原法院104 年1 月28日桃院勤民唐104 年度司司字第9 號函文可稽（見原審卷第81頁、本院卷第20頁），依前揭說明，抗告人應俟清算完結，其公司人格始歸於消滅，權利能力並為終止，於清算尚未完結前，其權利能力並不喪失，自非無當事人能力。至抗告人就原法院96年度執宙字第17443 號強制執行事件所拍賣之執行標的即系爭土地面積4377.5平方公尺主張優先承買權存在，是否係屬了結現務、便利清算之清算必要範圍，兩造對此既有爭執，即須經調查，應屬其實體上有無理由之範疇。是原裁定逕認抗告人就本件訴訟請求，無權利能力，欠缺當事人能力，且無從補正，而依民事訴訟法第249 條第1 項第3 款規定駁回抗告人之訴，尚有違誤，抗告意旨指摘原裁定不當，求予廢棄，為有理由，爰由本院廢棄原裁定，發回原法院另為妥適之處置。
五、據上論結，本件抗告為有理由，爰裁定如主文。中 華 民 國 104 年 6 月 30 日
民事第十二庭
審判長法 官 滕允潔
法 官 陶亞琴法 官 邱景芬正本係照原本作成。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由外，不得再抗告。如提起再抗告，應於收受後10日內委任律師為代理人向本院提出再抗告狀。並繳納再抗告費新臺幣１千元。
中 華 民 國 104 年 7 月 2 日
書記官 陳泰寧