臺灣高等法院民事判決 105年度再易字第112號再審原告 顏文明再審被告 黃榮輝上列當事人間排除侵害等再審之訴事件，再審原告對於中華民國104年5月12日本院104年度上易字第51號確定判決，提起再審之訴，本院判決如下：
主 文再審之訴駁回。
再審訴訟費用由再審原告負擔。
事實及理由
一、再審原告主張：伊所有門牌號碼新北市○○區○○街○巷○號房屋（下稱4號房屋），與再審被告所有門牌號碼同巷6號房屋（下稱6號房屋）相鄰，因6號房屋後院擅自增建2層樓建物（下稱增建物），造成4號房屋2樓W12/A6牆面（竣工圖標記）漏水。惟本院104年度上易字第51號判決（下稱原確定判決）卻認為訴外人黃義雄於民國78至80年間，搭建增建物並切除4號房屋部分屋簷，而增建物屋頂平台設有水溝，排水並未直注入4號房屋等由，駁回伊求為命再審被告拆除增建物，並回復4號房屋屋頂頂板之訴。惟伊係因W12/A6牆面於101年5月間漏水，始發現4樓房屋屋頂頂板遭切除，再審被告事後以抓漏為由，將屋頂板塗黑膠做成排水溝，掩飾其拆除屋頂瓦片、切斷排水管及未修復漏水之舉。然再審被告未遵守其在原確定判決104年3月5日準備程序所陳願以防水毯工法修繕漏水之承諾，茲以105年6月18日及同年7月8日拍攝漏水光碟及相片、105年7月19日及同年8月8日存證信函，依民事訴訟法第496條第1項第13款之規定，提起再審。另潭之鄉社區管理規約第26條約定，依公寓大廈管理條例第27條規定不得越界佔用，增建物既占用4號房屋屋頂頂板，原確定判決卻漏未斟酌勘驗筆錄及新店地政事務所複丈成果圖（下稱附圖）、增建相片及建物相關位置圖，爰依民事訴訟法第497條之規定，提起再審，並再審聲明：㈠原確定判決廢棄。㈡再審被告應拆除增建部分，並回復4號房屋屋頂頂板及W12/A6牆面。或另訂修繕4號房屋屋頂頂板契約或給付再審原告新臺幣（下同）777,088元，及自原審起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息5%計算之利息。㈢願供擔保請准宣告假執行。
二、本件未經言詞辯論，再審被告未提出書狀作何聲明及陳述。
三、按再審之訴不合法者，法院應以裁定駁回之。再審之訴顯無再審理由者，得不經言詞辯論，以判決駁回之，民事訴訟法第500條第1項、第2項、第502條分別定有明文。原確定判決於104年4月21日言詞辯論終結，於104年5月12日宣判，廢棄原判決所命再審被告拆除增建物及回復4號房屋屋頂頂板，並駁回此部分之訴；另維持原判決所命再審被告以附表所示方法回復W12/A6牆面等情，有原確定判決及原判決可參（見本院卷54至72頁）。再審原告執下列事由主張原確定判決具有民事訴訟法第496條第1項第13款及第497條規定之再審事由，經查：
㈠、次按民事訴訟法第496條第1項第13款所謂當事人發現未經斟酌之證物，係指前訴訟程序事實審之言詞辯論終結前已存在之證物，因當事人不知有此，致未經斟酌，現始知之，或雖知有此而不能使用，現始得使用而言。查再審原告主張再審被告在原確定判決於104年3月5日準備程序時承諾願以防水毯工法修繕漏水。惟其於105年6月18日、同年7月8日攝錄4樓屋頂頂板及W12/A6牆面漏水，並以存證信函促請再審被告履行上開承諾，於105年8月22日知悉再審被告未履行後，依民事訴訟法第496條第1項第13款規定提出再審，並未逾30日不變期間云云（見本院卷2、6至7頁），固提出105年6月18日及同年7月8日拍攝漏水光碟、相片、105年7月19日及同年8月8日存證信函為憑（見本院卷13至14、16至19頁，光碟另置證物袋），惟上開證物既非原確定判決言詞辯論前已存在之證物，則其執此依民事訴訟法第496條第1項第13款之規定，對原確定判決提起再審云云，顯為無理由。
㈡、又按再審之訴，應於30日之不變期間內提起。前項期間，自判決確定時起算，判決於送達前確定者，自送達時起算；其再審之理由發生或知悉在後者，均自知悉時起算。但自判決確定後已逾5年者，不得提起，民事訴訟法第500條第1項、第2項定有明文。查原確定判決於104年5月21日送達再審原告乙節，業經本院調閱原確定判決案卷查核無訛，並影印送達證書可參（見本院卷81頁反面）。再審原告以原確定判決未斟酌卷存之原審勘驗筆錄、附圖、增建相片、建物相關位置圖及規約等證物，依民事訴訟法第497條之規定提起再審之訴，應認再審原告於收受原確定判決時，即知悉該項再審事由，則再審原告遲至105年8月30日始提起再審，顯逾30日之不變期間，自屬不合法，應予駁回。
四、綜上所述，再審原告主張原確定判決具有民事訴訟法第496條第1項第13款及第497條之再審事由，其所提再審之訴，一部顯無理由、一部不合法，業如前述，依前開規定，爰不經言詞辯論以判決駁回再審之訴。
五、據上論結，本件再審之訴一部顯無理由、一部不合法，依民事訴訟法第502條、第78條，判決如主文。
中 華 民 國 105 年 10 月 14 日
民事第三庭
審判長法 官 黃莉雲
法 官 陳容正法 官 傅中樂正本係照原本作成。
不得上訴。
中 華 民 國 105 年 10 月 14 日
書記官 明祖星