臺灣高等法院民事判決 106年度上易字第436號上 訴 人 彭奎源被 上訴 人 鄒永亷訴訟代理人 朱政勳律師上列當事人間請求違約損害賠償事件，上訴人對於中華民國106年2月24日臺灣新北地方法院105年度訴字第2959號第一審判決提起上訴，本院判決如下：
主 文原判決關於命上訴人給付部分廢棄，發回臺灣新北地方法院。
事實及理由
一、按第一審之訴訟程序有重大之瑕疵者，第二審法院得廢棄原判決，而將該事件發回原法院。但以因維持審級制度認為必要時為限，民事訴訟法第451條第1項定有明文。所謂第一審之訴訟程序有重大瑕疵，係指第一審違背訴訟程序之規定，其違背與判決內容有因果關係，或因訴訟程序違背規定，不適於為第二審辯論及判決之基礎者而言（最高法院48年台上字第127號判例意旨參照）。又除別有規定外，法院不得就當事人未聲明之事項為判決；民事訴訟法第451條第1項之判決，得不經言詞辯論為之，則為同法第388條、第453條所規定。
二、本件被上訴人主張：兩造間於民國105年8月3日就坐落新北市○○區○○段○○○號，權利範圍10萬分之389之土地，及其上門牌號碼為新北市○○區○○路○段00號23樓之建物（下合稱系爭不動產）簽訂買賣契約（下稱系爭買賣契約），約定價金為新臺幣（下同）1380萬元，由訴外人僑馥建築經理股份有限公司（下稱僑馥公司）辦理履約保證，伊已依約於同年8月8日支付簽約款138萬元至履約保證專戶，上訴人卻未依約於同年8月8日交付權狀，伊乃於同年8月12日以存證信函通知上訴人應於文到7日內補行交付權狀，詎上訴人屆期仍未履行，更於同年9月8日明示拒絕出售系爭不動產，伊遂於同年月12日以律師函通知上訴人解除系爭買賣契約。
又按系爭不動產買賣契約第11條第3項、第4項約定，如上訴人有違約情事致伊解除系爭不動產買賣契約，上訴人應賠償伊所受損害、返還伊已給付之價金，並按已給付價金、本票或支票之面額，支付懲罰性違約金；兩造雙方如有給付遲延情事，應依遲延金額或價值以每日萬分之2計算遲延利息予他方，且此利息不計入損害賠償請求權範圍。是以，兩造解約後，伊得向上訴人請求按已給付價金之數額計算之違約金及遲延利息，爰依上開約定，請求：㈠上訴人應給付被上訴人147萬6,600元，及自起訴狀繕本送達翌日起（即105年10月27日，見原審卷第51頁）至清償日止，按週年利率5%計算之利息。㈡願供擔保，請准宣告假執行。原審判命上訴人給付138萬9,936元本息，並駁回被上訴人其餘之訴，上訴人就其敗訴部分不服，提起上訴，被上訴人就上訴人之上訴，答辯聲明：上訴駁回。
三、上訴人則以：兩造簽約前有約定，被上訴人給付買賣價金2%之仲介費，伊則給付買賣價金4%之仲介費，惟於簽約後，被上訴人稱其已與仲介達成協議無須支付仲介費，伊則仍需給付買賣價金4%之仲介費，伊認顯有不公而拒絕履約，並告知被上訴人之配偶無須給付138萬元，未料被上訴人仍匯款138萬元至履約保證專戶，該部分買賣價金業經退還，且違約金數額過高，應透過不動產仲介公會進行仲裁或調處等語為辯。並為上訴聲明：㈠原判決不利於上訴人部分廢棄。㈡上開廢棄部分，被上訴人於第一審之訴及假執行之聲請均駁回。
四、經查，被上訴人於原審依系爭買賣契約請求上訴人給付147萬6,600元（內含違約金138萬元、遲延利息9萬6,600元），及自105年10月27日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息。詎原審判決上訴人應返還已收受之價金138萬元、遲延利息9,936元，及自105年10月27日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息，並駁回被上訴人其餘之訴，其理由略以：
「兩造合約既經原告合法解除，則被告負有回復原狀之義務，應將收受之138萬元返還原告，原告請求被告給付138萬元，自屬有據。......就遲延利息部分，被告應於105年8月8日給付，依民法第229條第1項規定，自翌日起負遲延責任，故自105年8月9日起迄至同年9月13日止，共計36日，以每日萬分之二計算遲延利息，為9936元（0000000x0.0002x36=9936）。故被告應給付之金額為0000000元（0000000+9936=0000000）。」，堪認原法院就被上訴人請求之違約金138萬元部分漏未審酌，反就被上訴人未請求之買賣價金138萬元加以判決，顯有就當事人未聲明之訴訟標的法律關係為訴外裁判之情形，其訴訟程序之違背顯與判決內容有因果關係，核有重大瑕疵，上訴人復於本院106年7月19日準備程序期日陳明不同意由本院就本事件自為判決（見本院卷第142頁），揆諸首揭說明，為維持審級制度，自有將本事件關於上訴人上訴部分發回原審法院更為裁判之必要。從而，上訴人指摘原判決該部分不當，求予廢棄為有理由，爰不經言詞辯論將原判決該部分廢棄，發回原法院重行審理，以符法制。
五、據上論結，本件上訴有理由，依民事訴訟法第451條第1項、第453條，判決如主文。
中 華 民 國 106 年 7 月 31 日
民事第四庭
審判長法 官 陳靜芬
法 官 魏于傑法 官 陳清怡正本係照原本作成。
不得上訴。
中 華 民 國 106 年 8 月 1 日
書記官 蕭進忠