臺灣高等法院民事判決110年度上易字第1037號上 訴 人 郭文浩訴訟代理人 李偈被上訴人 郭李慧梅上列當事人間請求返還慰撫金等事件，上訴人對於中華民國110年8月17日臺灣新北地方法院109年度訴字第3653號第一審判決提起上訴，並為訴之追加，本院於111年8月2日言詞辯論終結，判決如下：
主 文原判決廢棄。
被上訴人應給付上訴人新臺幣壹佰肆拾肆萬貳仟伍佰柒拾伍元。
被上訴人應再給付上訴人新臺幣壹萬捌仟玖佰零參元，及自民國一一○年五月起，按月於每月一日給付新臺幣壹萬壹仟肆佰捌拾伍元；自民國一一一年一月起，按年於每年一月一日給付新臺幣壹萬陸仟陸佰柒拾肆元。
第一、二審訴訟費用（含追加之訴部分），均由被上訴人負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
一、按第二審為訴之變更或追加，非經他造同意，不得為之，但請求之基礎事實同一者，不在此限，民事訴訟法第446條第1項、第255條第1項第2款定有明文。上訴人起訴請求被上訴人給付新臺幣（下同）144萬2,575元及自民國109年6月1日起之遺屬年金半數。於本院二審程序追加被上訴人再給付1萬8,903元，及自110年5月起，每月之月俸金半數1萬1,485元；自111年1月起，每年之年終慰問金半數1萬6,674元，經核係基於兩造間分配遺屬年金所生協議之同一基礎事實，應予准許。
二、被上訴人經合法通知未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依上訴人之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、上訴人主張：兩造之被繼承人郭德琦於100年2月10日去世時，依修正前陸海空軍軍官士官服役條例（下稱服役條例）第36條規定，符合資格之遺族中得推舉1人按月領取原退休俸之半數（含月俸金及年終慰問金，下稱系爭年金）。因兩造均具備請領資格，遂協議推由被上訴人領取系爭年金，並應照顧上訴人基本生活（下稱系爭協議）。詎被上訴人自100年7月起領取系爭年金迄至110年4月止，共領取292萬2,957元，卻未依約照顧上訴人基本生活。上訴人基本生活費用為每月1萬2,500元，僅請求系爭年金半數，爰依系爭協議之約定，求為命被上訴人應給付上訴人已領年金半數146萬1,478元（292萬2,957元*1/2）及自110年5月起之每月俸金半數即1萬1,485元；自111年1月起，每年之年終慰問金半數即1萬6,674元之判決（原審就上開請求給付144萬2,575元部分，為上訴人敗訴之判決，上訴人聲明不服，提起上訴，並為訴之追加）。上訴聲明：㈠原判決廢棄。㈡被上訴人應給付上訴人144萬2,575元。追加之訴聲明：被上訴人應給付上訴人1萬8,903元，及自110年5月起，按月於每月1日給付1萬1,485元；自111年1月起，按年於每年1月1日給付1萬6,674元。
二、被上訴人經合法通知，無正當理由未到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
三、按當事人對於他造主張之事實，於言詞辯論時不爭執者，視同自認；當事人對於他造主張之事實，已於相當時期受合法之通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備書狀爭執者，準用第1項之規定，民事訴訟法第280條第1項本文、第3項本文定有明文。查上訴人主張兩造間有系爭協議，被上訴人已領取半數年金292萬2,957元之事實，有國軍退除役官兵輔導委員會函文、國防部後備指揮部函文、國防部參謀本部人事參謀次長室函文在卷可稽（見原審卷第127至132、151至164頁、本院卷第83頁）。又被上訴人已於相當時期受合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出準備書狀爭執，依上開規定，視同自認，自堪信上訴人上開主張為真正。是上訴人請求被上訴人給付146萬1,478元，未逾上訴人基本生活費，核屬有據。又被上訴人逾10年未曾依系爭協議給付上訴人基本生活費用，則被上訴人應給付之後續款項，顯有到期不履行之虞，足認上訴人有預為請求之必要，則其請求被上訴人給付自110年5月起之每月俸金1萬1,485元；自111年1月起之年終慰問金1萬6,674元，亦屬有據。
四、綜上所述，上訴人依系爭協議之約定，請求被上訴人給付146萬1,478元，及自110年5月起，按月於每月1日給付1萬1,485元；自111年1月起，按年於每年1月1日給付1萬6,674元，為有理由，應予准許。原審就上開請求144萬2,575元部分，為上訴人敗訴之判決，尚有未洽，上訴論旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為有理由，爰由本院廢棄改判如主文第2項所示。又上訴人追加請求被上訴人再給付1萬8,903元，及自110年5月起，按月於每月1日給付1萬1,485元；自111年1月起，按年於每年1月1日給付1萬6,674元，亦有理由，應予准許。
五、本件事證已臻明確，上訴人其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列，附此敘明。
六、據上論結，本件上訴及追加之訴均為有理由，爰判決如主文。
中 華 民 國 111 年 8 月 9 日
民事第七庭
審判長法 官 李昆霖
法 官 林翠華法 官 蔡惠琪正本係照原本作成。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466 條之1第1項但書或第2項所定關係之釋明文書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 111 年 8 月 10 日
書記官 蕭英傑