最高法院刑事判決 八十五年度台上字第三九○一號
上 訴 人 台灣高等法院檢察署檢察官上 訴人 即被 告 甲○○被 告 乙○○右上訴人等因被告等違反懲治盜匪條例等罪案件，不服台灣高等法院中華民國八十五年五月三日第二審判決（八十四年度上訴字第六九七四號，起訴案號：台灣板橋地方法院檢察署八十四年度偵字第一○一六三號、八十四年度少連偵字第二五六、三一四號），提起上訴，本院判決如左：
主 文原判決關於甲○○部分及乙○○竊盜部分均撤銷，發回台灣高等法院。
理 由本件原判決認定上訴人甲○○意圖為自己不法之所有，於民國（下同）八十四年四月二十五日凌晨一時許，與少年蕭○龍（000年0月000日生，另由第一審少年法庭審理中），二人基於犯意聯絡，以其自備之鑰匙一支為工具，在台北縣新莊市○○街○○○巷○○號前，竊取程○龍所有紅色○○○－○○○號機車乙輛，蕭○龍則在旁把風；復基於概括犯意，與乙○○、少年蕭○龍共同意圖為自己不法之所有，基於犯意聯絡，於同年月二十五日晚十一時許，在台北縣新莊市○○街○○號前，共同以前揭鑰匙，由少年蕭○龍下手竊取姚○和所有停放該處之○○○－○○○號機車一輛，甲○○、乙○○則在旁把風，得手後，該二輛機車均供為甲○○嗣後搶奪他人財物之工具。甲○○復意圖為自己不法之所有，基於概括犯意，於原判決附表（一）所載之時、地，或單獨一人（該附表一編號七部分），或與乙○○（該附表一編號二部分）（乙○○搶奪部分，業經原審判決確定），或與少年陳○財（000年0月000日生，該附表一編號一部分）、或與少年蕭○龍（該附表一編號五、六部分）或與綽號「小仁」之不詳成年男子（該附表一編號三、四部分）間，分別基於犯意聯絡，以如該附表（一）所示之方法，趁被害人鄭○梅、蘇○敏、鐘○珍、蔡○嬌、劉○英、王○智等不及防備之際，搶奪如該附表（一）所示之財物，得手後現款朋分花用。甲○○復另行起意，於八十四年四月二十五日凌晨五時許，騎乘紅色風梭一一○西西機車一輛，手持其所有西瓜刀一把，在台北縣新莊市○○路○○○巷口，見許○華一人清晨在該處公共電話亭打電話，認為有機可乘，竟意圖為自己不法之所有，上前持該西瓜刀砍許○華右手一刀傷長約十公分，致使其不能抗拒，而強劫其所有皮包一只，內有現款新台幣（下同）五千元、化妝品二盒、鑰匙二支、美容禮券一張、照片三幀，得手後旋即逃逸，迨同年五月一日下午四時三十分許，在臺北縣新莊市○○路○○○號前，搶奪王○智財物後，因王○智呼救，為警發覺當場查獲，並扣得甲○○所有供犯強盜罪所用之西瓜刀一支及竊盜罪所用之鑰匙一把、王○智所有之咖啡色皮包一只、內有四千二百三十八元（已發還被害人），嗣帶同警方在新莊市○○街附近草堆中取出許○華被強劫之皮包一只，及化妝品二盒、鑰匙二支、美容禮券一張（均已發還）、照片三幀（均附卷）、現金五千元（扣案應發還）。並循線查獲乙○○，在乙○○住處扣得鄭○梅所有之支票五紙（已發還被害人）等情，因而撤銷第一審關於乙○○竊盜部分及甲○○搶奪部分不當之科刑判決，改判仍論處被告乙○○結夥三人以上竊盜罪刑；論處上訴人甲○○共同連續意圖為自己不法之所有，而搶奪他人之動產罪刑；另維持第一審論處上訴人甲○○意圖為自己不法所有，以強暴致使不能抗拒，而取他人之物罪刑部分之判決，駁回上訴人甲○○此部分在第二審之上訴，固非無見。
惟查：㈠按成年人與未滿十八歲之人共同實施犯罪者，依其所犯之罪加重其刑至二分之一，少年事件處理法第八十五條規定甚明。本件依原判決認定之事實，上訴人甲○○基於概括之犯意，先與少年蕭○龍共同竊取程惠真所有紅色○○○－○○○號機車，再與被告乙○○、少年蕭○龍共同竊取姚○和所有○○○－○○○號機車，以供甲○○嗣後或單獨，或與乙○○，或與少年陳○財，或與少年蕭○龍，或與綽號「小仁」之不詳成年男子共同搶奪他人財物之工具，苟此項認定屬實，則上訴人甲○○搶奪及被告乙○○竊盜部分，自均應依少年事件處理法第八十五條之規定，加重其刑，乃原判決並未依法加重其刑，即有判決不適用法則之違法。㈡依上訴人甲○○八十四年五月二日十三時二十分之警訊筆錄記載（見偵字第一○一六三號卷第三、四頁），上訴人甲○○似在所犯強盜罪未被發覺前，自行向警員供述伊於八十四年四月廿七日零時在新莊市ＫＴＶ旁電話亭搶走一位小姐皮包之事實，已否先為偵查機關所發覺﹖此部分應否依自首之規定減輕其刑﹖原審未詳予調查審認，亦有應於審判期日調查之證據未予調查之違誤。檢察官及甲○○上訴意旨，分別執以指摘，非無理由，應認原判決關於甲○○部分及乙○○竊盜部分，有撤銷發回之原因。又關於乙○○竊盜部分，雖屬刑事訴訟法第三百七十六條第二款所列案件，惟本法修正前，原得上訴於第三審法院，且已繫屬於法院，依本法施行法第五條第一項規定，仍應依修正前之法定程序終結之，附此敍明。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中 華 民 國 八十五 年 八 月 十五 日
最高法院刑事第三庭
審判長法官 蔡 詩 文
法官 鄭 三 源法官 洪 明 輝法官 蔡 清 遊法官 陳 宗 鎮右正本證明與原本無異
書 記 官中 華 民 國 八十五 年 八 月 二十三 日
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