最高法院刑事判決 九十九年度台上字第三三六七號上 訴 人 甲○○上列上訴人因強盜等罪案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國九十九年四月八日第二審判決（九十九年度上訴字第一九六號，起訴案號：台灣彰化地方法院檢察署九十八年度偵字第五三四
九、五七九三、六一五０、六四三三、六五０一號），提起上訴，本院判決如下：
主 文上訴駁回。
理 由
一、關於準強盜罪部分按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件上訴人甲○○上訴意旨略以：按準強盜罪係擬制為強盜罪之強暴、脅迫構成要件行為，乃指達使人難以抗拒之程度者而言。證人許慶清於第一審證稱：我有拿雨傘，手握住傘在車把手前方，另將腳踏車橫在路中央擋上訴人，路寬有兩部車寬，上訴人要閃躲，從左方繞過去等語；此與上訴人所辯：是在逃逸閃躲過程中，因機車踏板上之水溝蓋不小心撞到許慶清等語相符，足見上訴人當時主觀上係為逃跑，並非故意或主動施以強暴脅迫致使被害人不能或難以抗拒，僅屬過失傷害被害人，原判決之理由矛盾，且有證據調查未盡之違法云云。惟查原判決依憑上訴人於警詢、審理時之部分自白，證人許書堂、陳豪澤、許慶清之證言，現場照片一張，贓物認領保管單，彰化縣警察局車輛尋獲電腦輸入單，證人許慶清指認上訴人之指認犯罪嫌疑人紀錄表一紙、其腳踏車被碰撞部位與右小腿傷勢之照片各一張、漢銘醫院診斷證明書一份等證據，資以認定上訴人有原判決事實欄二所記載之犯罪事實，因而撤銷第一審關於準強盜部分之科刑判決，改判仍依想像競合犯之規定，從一重論處上訴人竊盜，因脫免逮捕，而當場施以強暴罪刑（累犯，處有期徒刑五年六月），已詳述其依憑之證據及認定之理由。對於上訴人矢口否認有何準強盜犯行，辯稱：當時主觀上僅欲逃離現場，然於閃躲許慶清之過程中，置於機車上之水溝蓋不慎撞及許慶清，此至多為過失傷害而已，絕未主動施強暴至使許慶清難以抗拒之程度云云。經綜合調查證據之結果，認不可採，已在判決內詳予指駁，並說明其理由。原判決所為論述，核與卷證資料相符，從形式上觀察，並無違背法令之情形。按採證認事、證據之取捨及證據證明力之判斷，俱屬事實審法院之職權，苟無違背證據法則，自不能指為違法。原判決對於上訴人有本件準強盜犯行，已說明其依憑之證據及理由，對於上訴人之辯解，認不可採，已分別在判決內詳述其不予採納之理由，並無上訴意旨所指違背法令之情形。另證人許慶清於第一審固證稱：伊有拿雨傘、手握住傘在車把手前方、另將腳踏車橫在路中央擋上訴人，路寬有兩部車寬，上訴人要閃躲伊，從伊左方繞過去等語；上訴人亦辯稱其於逃逸閃躲之過程中，因機車腳踏板上之水溝蓋不慎撞及許慶清等語。然原判決理由亦說明：依許慶清於第一審證述之全體意旨，一再強調上訴人係加速朝伊衝撞，硬要衝過去等語，並強調因伊隨上訴人之動向而調整腳踏車橫放之位置，致上訴人無從由其左側逃逸，在無法閃避之情況下，上訴人遂朝伊方向直接衝撞過來等情；並無上訴人所稱許慶清曾證述上訴人係從其左方繞行過去之情。從而，上訴人犯普通竊盜罪既遂後，為脫免逮捕，而當場對許慶清施以強暴，致其難以抗拒等事實，業甚明確等情。原判決已說明上訴人上開所辯，如何與許慶清之證言不符，無從為有利於上訴人之認定之理由，難謂有判決理由矛盾或應於審判期日調查之證據而未予調查之情形。上訴人上訴意旨，徒憑己見就原判決已說明事項或屬原審採證認事職權之適法行使，任意指摘為違法。核與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合，自非適法之第三審上訴理由，其上訴違背法律上之程式，應予駁回。
二、關於加重強盜未遂部分按上訴得對於判決之一部為之；未聲明為一部者，視為全部上訴；又第三審上訴書狀，應敘述上訴之理由，其未敘述者，得於提起上訴後十日內補提理由書於原審法院，已逾上述期間，而於第三審法院未判決前仍未提出上訴理由書狀者，第三審法院應以判決駁回之，刑事訴訟法第三百八十二條第一項、第三百九十五條後段規定甚明。本件上訴人甲○○因準強盜、加重強盜未遂等案件，不服原審判決，於民國九十九年四月二十日提起上訴，並未聲明為一部上訴，自應視為全部上訴。惟關於原判決依刑法第三百三十條第二項、第一項論處上訴人加重強盜未遂罪刑部分，並未敘述理由，迄今逾期已久，於本院未判決前仍未提出，依上開規定，其此部分之上訴自非合法，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條，判決如主文。
中 華 民 國 九十九 年 六 月 三 日
最高法院刑事第二庭
審判長法官 莊 登 照
法官 陳 世 淙法官 徐 昌 錦法官 許 錦 印法官 蕭 仰 歸本件正本證明與原本無異
書 記 官中 華 民 國 九十九 年 六 月 七 日
m