最高法院刑事裁定 109年度台抗字第1721號再 抗告 人 黃文瑞選任辯護人 李明洳律師上列再抗告人因違反肅清煙毒條例聲明異議案件，不服臺灣高等法院中華民國109年9月14日駁回抗告之裁定（109年度抗字第1520號），提起再抗告，本院裁定如下：
主 文原裁定及第一審裁定暨臺灣新北地方檢察署104年執更緝丁字第99號執行指揮書均撤銷。
理 由
一、假釋制度之目的在使受徒刑執行而有悛悔實據並符合法定要件者，得停止徒刑之執行，以促使受刑人積極復歸社會。而假釋處分經主管機關作成後，受假釋人因此停止徒刑之執行而出獄，如復予以撤銷，再執行殘刑，非特直接涉及受假釋人之人身自由限制，對其復歸社會後而享有之各種權益，亦生重大影響。故假釋之撤銷屬刑事裁判執行之一環，為廣義之司法行政處分，因此，受假釋人對於撤銷假釋後檢察官指揮執行之殘刑如有不服，得依刑事訴訟法第484 條之規定，向當初諭知該刑事裁判之法院聲明異議，以求救濟，此業經司法院釋字第681 號解釋揭示在案。依此解釋意旨，受假釋人既得對於撤銷假釋後「檢察官執行殘刑之指揮」聲明異議，法院自得依刑事訴訟法第484 條規定，審查「法務部撤銷假釋之決定」及「檢察官執行殘刑之指揮處分」，是否合法或正當，進而為維持、撤銷或變更執行指揮處分之適當裁定，俾保障人民向法院請求救濟之權利。另新修正監獄行刑法第153 條第1項規定，該法於民國108年12月17日修正之條文施行前，因撤銷假釋已繫屬於法院之聲明異議案件，尚未終結者，於修正施行後，仍由原法院依司法院釋字第681 號解釋意旨，依刑事訴訟法之規定審理。而該法經總統於109年1月15日公布，並自公布後六個月實施，本件於109年7月14日繫屬第一審法院，先予敘明。
二、司法院釋字第796號解釋意旨略以：刑法第78條第1項本文規定：「假釋中因故意更犯罪，受有期徒刑以上刑之宣告者，於判決確定後6 月以內，撤銷其假釋。」不分受假釋人是否受緩刑或6 月以下有期徒刑之宣告，以及有無基於特別預防考量，使其再入監執行殘刑之必要之具體情狀，僅因該更犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，即一律撤銷其假釋，致受緩刑或6 月以下有期徒刑宣告且無特別預防考量必要之個案受假釋人，均再入監執行殘刑，於此範圍內，其所採取之手段，就目的之達成言，尚非必要，牴觸憲法第23條比例原則，與憲法第8 條保障人身自由之意旨有違，應自本解釋公布之日起失其效力。上開規定修正前，相關機關就假釋中因故意更犯罪，受緩刑或6 月以下有期徒刑宣告者，應依本解釋意旨，個案審酌是否撤銷其假釋等旨。
三、經查：本件再抗告人黃文瑞前因違反肅清煙毒條例案件，經臺灣板橋地方法院（現更名為臺灣新北地方法院，下稱新北地院）以82年度訴字第1865號判決判處無期徒刑，並經最高法院以83年度台覆字第95號判決核准確定。再抗告人入監執行後，嗣經原審法院以95年度聲字1213號裁定再抗告人假釋中付保護管束。詎受刑人於假釋期間內之102年7月10日再犯毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴後，新北地院以102年度簡字第7428號判決判處有期徒刑4月，上訴後經新北地院於103 年8月7日以103年度簡上字第106號判決上訴駁回確定。再抗告人因假釋中更犯罪判處罪刑確定，經法務部於
103 年9月17日以法授矯教字第10301112670號函撤銷假釋，並由臺灣新北地方檢察署（下稱新北地檢署）檢察官以 104年執更緝丁字第99號執行指揮書，執行撤銷假釋後之殘刑無期徒刑在案等情，有上開最高法院核准判決、法務部之函文、新北地檢署檢察官執行指揮書、臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽。因再抗告人於假釋期間更犯之罪，仍得易科罰金或易服社會勞動（刑法第41條參照），依上開說明，本件撤銷假釋處分（及本件執行指揮書），未及依司法院釋字第79 6號解釋意旨，就再抗告人之個案審酌有無基於特別預防考量，而有必要再入監執行殘刑之具體情狀（例如對社會危害程度、再犯可能性及悛悔情形等），以決定假釋之撤銷，僅因該更犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，即一律撤銷其假釋，難認適法，再抗告意旨執此指摘，為有理由。有關撤銷假釋部分既有可議，則檢察官據以核發之執行指揮書即失所依附，原裁定未及見此，以再抗告人於假釋期間所故意更犯之他罪，既經法院判處有期徒刑確定，與刑法第78條第1 項規定撤銷假釋之要件相符，乃屬法定撤銷假釋事由，而維持第一審駁回再抗告人之聲明異議，駁回其在第二審之抗告，難謂允當。自應由本院將原裁定、第一審裁定及本件執行指揮書均予撤銷。至於假釋之撤銷部分（再抗告人另因施用第一級毒品罪，又經法院判處有期徒刑7 月確定）應由權責機關另依司法院釋字第796 號解釋意旨，循正當法律程序為適法之處理。
據上論結，應依刑事訴訟法第413條，裁定如主文。
中 華 民 國 109 年 11 月 16 日
刑事第四庭審判長法 官 徐 昌 錦
法 官 林 恆 吉法 官 林 海 祥法 官 江 翠 萍法 官 周 政 達本件正本證明與原本無異
書記官中 華 民 國 109 年 11 月 16 日