最高法院刑事裁定109年度台抗字第778號抗 告 人 陳皇賓
上列抗告人因違反懲治盜匪條例案件，不服臺灣高等法院高雄分院中華民國109年4月27日駁回其聲明異議之裁定（109年度聲字第483號），提起抗告，本院裁定如下：
主 文抗告駁回。
理 由
一、按假釋之撤銷屬刑事裁判執行之一環，為廣義的司法行政處分，受假釋人對於檢察官所指揮執行撤銷假釋之原因事實，如有不服，得依刑事訴訟法第484條之規定，向當初諭知該刑事裁判之法院聲明異議，以求救濟，業經司法院釋字第681號解釋揭示在案。民國109年1月15日修正公布、同年7月15日生效施行之監獄行刑法，於第134條第1項雖明文受刑人對撤銷假釋不服，應循行政爭訟途徑救濟，惟修正後同法第153條第1、2項亦明定，該法修正條文施行前，因撤銷假釋已繫屬於法院之聲明異議案件，尚未終結者，於修正施行後，仍由原法院依司法院釋字第681號解釋意旨，依刑事訴訟法之規定審理。本件抗告人陳皇賓對無期徒刑假釋遭撤銷等處分不服之聲明異議，於監獄行刑法修正施行前已繫屬原審法院，抗告人不服原裁定向本院提起抗告，尚未終結，依前揭規定，本院就本件抗告仍應依刑事訴訟法之規定審理。又本件前經裁定停止審理，並聲請（時為刑事第三庭）司法院大法官就當時刑法第78條第1項、第79條之1第5項之規定有無牴觸憲法為解釋。茲因司法院先後作成釋字第796號解釋(下稱釋字796號)、憲法法庭113年憲判字第2號判決(下稱憲判2號)，立法院並依前開解釋及判決意旨，陸續完成修法，停止審理原因既已消滅，自應續行審理，合先敘明。
二、原裁定略以：抗告人前因違反懲治盜匪條例案件，經原審法院以87年度上更二字第140號判決，依該條例第5條第1項第1款強盜罪，判處無期徒刑，褫奪公權終身，並由本院以87年度台上字第4033號判決駁回上訴確定。抗告人入監服刑後經假釋出獄，嗣於假釋期間另犯肇事逃逸罪，經宣告有期徒刑1年1月確定，法務部於判決確定後6月以內依修正前即當時刑法第78條第1項規定撤銷其假釋，由臺灣臺中地方檢察署（下稱臺中地檢署）檢察官按當時同法第79條之1第5項規定核發執行指揮書命執行殘刑25年，於法並無不合。又懲治盜匪條例雖於民國91年公布廢止，惟抗告人所犯該條例之罪名係以刑法相關條文替代，非不處罰此類犯罪行為，乃屬法律之變更，並非犯罪後之法律廢止其刑罰。認為抗告人聲明異議為無理由，應予駁回等旨。抗告人不服原裁定，仍執前詞，指摘檢察官之執行指揮不當云云。
三、惟按：
㈠、撤銷假釋部分：修正前刑法第78條第1項規定，不分受假釋人是否受緩刑或6月以下有期徒刑之宣告，以及有無基於特別預防考量，使其再入監執行殘刑之必要之具體情狀，僅因該更犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，一律撤銷其假釋，致受緩刑或6月以下有期徒刑宣告且無特別預防考量必要之個案受假釋人，均再入監執行殘刑，於此範圍內，不符合比例原則，與憲法第8條保障人身自由相違，釋字796號已宣告立即失效，並指明據以聲請解釋之原因案件，若所涉更犯罪之罪責，非受緩刑或6月以下有期徒刑宣告者，即非屬前揭宣告違憲之適用範疇。立法院亦依解釋意旨完成此部分修法。本件抗告人於假釋期間故意更犯之罪，既宣告有期徒刑1年1月確定，自非前揭解釋所指違憲範圍，法務部依修正前刑法第78條第1項規定撤銷其假釋，自屬有據，原裁定駁回抗告人此部分之聲明異議，核於法無違。
㈡、無期徒刑殘刑部分：
⑴、原裁定以抗告人前揭無期徒刑之假釋撤銷後，臺中地檢署檢
察官核發執行指揮書(下稱原執行指揮書)，指揮執行抗告人無期徒刑之殘餘刑期25年，於法並無不合，而駁回抗告人之聲明異議，固非無據。
⑵、惟修正前刑法第79條之1第5項規定，不分情節，一律執行固
定殘刑20年或25年，未區分撤銷假釋之原因係另犯罪或違反保安處分執行法之規定，復未區別另犯罪之情節暨所犯之罪應執行之刑的輕重，以及假釋期間更生計畫執行的成效等因素，以分定不同之殘餘刑期，於此範圍內，不符比例原則，違反憲法第8條保障人身自由，業經憲判2號宣告定期失效，立法院於憲判2號主文第1項所定上開規定失效前已完成修法，並於115年3月13日經總統令公布，自115年3月14日起施行。本件抗告人前揭無期徒刑遭撤銷後，臺中地檢署檢察官依修正前之規定所為殘餘刑期25年的執行指揮，雖難認允洽。
然而，聲明異議旨在請求法院撤銷或變更檢察官不當之執行指揮，本件臺中地檢署檢察官已因立法院完成修法而註銷原執行指揮書，並依新法換發執行指揮書，有臺中地檢署函附相關執行指揮書在卷可憑（見本院卷第233至235頁）。原執行指揮書既因執行機關主動註銷而不復存在，已無聲明異議之客體，且抗告人聲明異議目的業已達成，亦無存在救濟必要之可言。原裁定駁回其聲明異議之結果與本院審認之結論並無二致，應予以維持，尚無撤銷之必要。
㈢、綜上，本件抗告為無理由，應予駁回。據上論結，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。
中 華 民 國 115 年 7 月 8 日
刑事第六庭審判長法 官 林恆吉
法 官 蔡憲德法 官 林柏泓法 官 楊力進法 官 林靜芬本件正本證明與原本無異
書記官 林宜勳中 華 民 國 115 年 7 月 9 日