最高法院刑事判決 109年度台非字第122號上 訴 人 最高檢察署檢察總長被 告 江秉勳上列上訴人因被告違反毒品危害防制條例定應執行刑案件，對於本院中華民國108 年3 月14日第三審確定裁定（108 年度台抗字第291 號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如下：
主 文上訴駁回。
理 由
一、非常上訴理由稱：「一、按定執行之裁定，與科刑判決具有同等之效力，於確定後發現其適用法則違法，得依刑事訴訟第441 條規定，提起非常上訴；又按一、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑。刑法第50 條 、第53條訂有明文。是刑法第51條之數罪併罰，應以合於同法第50條之規定為前提，而第50條之併合處罰則以裁判確定前犯數罪為條件，若於1 罪之裁判確定後又犯他罪者，自應於他罪之科刑裁判確定後，與前罪應執行之刑併予執行，不得適用刑法第51條所列各款，定其應執行之刑。故於被告一再犯罪，經受諸多科刑判決確定之情形而言, 亦即以該首先判刑確定之日作為基準，凡在該日期之前所犯之各罪應依刑法第51條各款規定，定其應執行之刑；在該日期之後所犯者，則無與之前所犯者合併定執行刑之餘地；惟在該日期之後之數罪，其另符合數罪併罰者，仍依前述法則處理（最高法院l00 年度台非字第309 號判決參照）。數罪併罰係以裁判確定前所犯，且分別宣告為同種類之刑為要件，如受刑人犯數罪均經判決確定者，應以最先判決確定案件之確定日期為基準，與其他各案之犯罪日期逐一比較，若他案之犯罪日期在最先確定案件之確定日期前者，彙為一案分「執聲」案，聲請法院定應執行刑。對已判決確定之各罪，已經裁定其應執行之刑者，如又重複裁定其應執行之刑, 自係違法一事不再理之原則（最高法院68年台非字第50號判例參照）。二、經查被告江秉勳前經臺灣新北地方檢察署檢察官以其所涉違反毒品危害防制條例等案件（即臺灣新北地方法院102 年度審簡字第185 號、臺灣士林地方法院l03 年度審簡字第880 號、最高法院l07年度台上字第1916號），符合數罪併罰規定，彙整後向臺灣高等法院聲請定刑，並經臺灣高等法院以l08 年度聲字第l0
l 號裁定定應執行有期徒刑8 年8 月，嗣被告抗告，最高法院裁定抗告駁回因而確定。惟上開裁定附表編號1 之罪，前已經臺灣新北地方法院106 年度聲字第182 號裁定與他罪另定執行刑確定在案，有前開裁定書各l 份在卷可稽，該署檢察官向法院重複聲請定應執行刑，法院亦未發覺應屬重複聲請定應執行刑而為裁定，對於同一案件為重複之裁定，顯屬違背法令。三、案經確定，且不利於被告，爰依刑事訴訟法第441 條、第443 條提起非常上訴，以資糾正。」等語。
二、本院按：
㈠、准予定應執行刑之裁定，與科刑判決有同等之效力，於裁定確定後，如發現有違背法令之情形，自得對之提起非常上訴。又非常上訴旨在糾正法律上之錯誤，藉以統一法令之適用，不涉及事實認定問題，故非常上訴審應依原裁判所確定之事實為基礎，僅就原裁判所認定之事實，審核適用法令有無違誤。次按對於已判決確定之各罪，已經裁定其應執行之刑者，如又重複裁定其應執行之刑，參照本院68年度台非字第50號判決先例意旨，固係違反一事不再理原則而屬違背法令，對於後裁定，得提起非常上訴；然此係指就曾經裁定其應執行刑之完全相同各罪，全部重複再行裁定其應執行刑者而言，倘前後裁定應執行刑之各罪範圍有異，自無違反一事不再理原則之問題。
㈡、本件被告江秉勳所犯如臺灣高等法院108 年度聲字第101 號裁定附表（下稱附表）編號1 至8 所示8 罪，因檢察官認合於定應執行刑規定，依被告之請求聲請定其應執行刑，經臺灣高等法院以附表編號1 所示之罪為最初判決確定者，與判決確定前所犯附表編號2 至8 各罪，合於定執行刑要件，而於108 年1 月22日裁定應執行有期徒刑8 年8 月，被告不服提起抗告，本院於108 年3 月14日裁定抗告駁回而確定（下稱原確定裁定）。至被告另於102 年2 月6 日犯違反毒品危害防制條例罪，經臺灣臺北地方法院以102 年度審簡字第80
7 號判處有期徒刑4 月，於102 年7 月30日確定，曾經臺灣新北地方法院依檢察官聲請，與附表編號1 所示之罪，以10
6 年度聲字第182 號裁定應執行刑有期徒刑8 月，於106 年
3 月1 日確定。然原確定裁定並非就曾經裁定其應執行刑之完全相同各罪，全部重複再行裁定其應執行刑，該定應執行刑之基礎事實範圍亦已不同，當無違反一事不再理原則可言。揆之上揭說明，原裁定並無非常上訴意旨所指之違法。其非常上訴為無理由，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第446 條，判決如主文。
中 華 民 國 109 年 8 月 20 日
最高法院刑事第五庭
審判長法官 林 勤 純
法官 許 錦 印法官 莊 松 泉法官 梁 宏 哲法官 王 梅 英本件正本證明與原本無異
書 記 官中 華 民 國 109 年 8 月 26 日