最高法院刑事判決 110年度台上字第3291號上 訴 人 何正文
何智傑共 同選任辯護人 張雯俐律師上列上訴人等因違反森林法案件，不服臺灣高等法院中華民國109年9月30日第二審之更審判決（109年度原上更一字第3號，起訴案號：臺灣新竹地方檢察署107 年度偵字第6014號），提起上訴，本院判決如下：
主 文上訴駁回。
理 由
一、按原審之辯護人得為被告之利益而上訴，刑事訴訟法第 346條前段定有明文。本件係上訴人何正文、何智傑（下稱上訴人等）之原審共同辯護人張雯俐律師，於法定上訴期間內，為上訴人等之利益，以上訴人等名義具狀提起上訴，合先敘明。
二、按刑事訴訟法第377 條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件經原審審理結果，認上訴人等有原判決事實欄所記載之犯行，事證明確，因而撤銷第一審之科刑判決，改判仍論處上訴人等各犯民國110年5月 5日修正公布、同年月7 日生效施行前（下稱施行前）之森林法第52條第3項、第1項第4款、第6款之結夥二人以上使用車輛搬運贓物竊取森林主產物之貴重木罪刑，並各諭知併科罰金易服勞役之折算準標及相關之沒收。俱已詳述其調查、取捨證據之結果及憑以認定犯罪事實之得心證理由，從形式上觀察，並無足以影響判決結果之違法情形存在。
三、上訴意旨略以：本件原審依行政院農業委員會林務局新竹林區管理處（下稱新竹林管處）109年7月9 日函覆結果，認定上訴人等竊取之扁柏，依其材質查訪市場行情嗜好價定為每公斤新臺幣（下同）1,700元，總價為11萬500元，並以針葉樹材運材費及案情推估，人力擔送0.5 公里及卡車運材38.4公里之成本，合計運材成本為109 元，因認「山價」合計11萬391 元。然新竹林管處認定集材裝車之費用為69元，運材卸貯為40元，共計109 元，係祇計算上訴人等發現木材後搬運至車上及開車下山之單趟成本，並未計算上訴人等開車上山及徒步步行至扁柏處之搬運成本。足見新竹林管處計算山價之方式，明顯違背經驗法則及論理法則。原審不察，竟採為認定本件扁柏贓額之基礎，致該證據雖已調查，然其內容仍未明暸而與未經調查無異，自有調查職責未盡之違法。
四、惟按，修正前森林法第52條第1項、第3項所載併科贓額若干倍之罰金，其贓額之計算，係以原木山價為準。所謂森林主（副）產物之「山價」，依土地徵收條例授權內政部訂定之「農作改良物徵收補償費查估基準」第3 點關於有利用價值造林木之徵收補償費核算方法之規定，其查定方式係依查估時該木材市價減去必要之生產（伐木及搬運）費用，是山價與市價之差別，乃在於必要生產費用之扣除。本件原判決就其認定上訴人等所竊取如其附表編號1至3所載之扁柏3 塊，其行情嗜好價（市價）為每公斤1,700元，總價為11萬500元，推估以人力擔送0.5公里及卡車運材38.4 公里之成本，合計運材成本為109元，扣除成本後之山價為11萬391元等情，業說明係以新竹林管處109年7月9 日函資為論據（見原判決第6 頁）。依原判決事實欄之認定，上開已鋸切之扁柏，係上訴人等在案發地點無意間發現後，因貪念而起意竊取，自無伐木成本之可言。而新竹林管處就其如何認定本件贓物之市價、運材成本，並有該函檢附之國有林林產物價金查定書（竊取木山價），林產物價金查定表、林產處分生產費用查定明細表等可稽（見原審卷第107至119頁）。至於上訴人等開車上山及步行至扁柏處之成本，與計算山價之生產費用無涉，自不在可得扣除之列。足認原審依憑上開新竹林管處函送之證據資料，就本件扁柏山價所為之認定，並無事實誤認或調查未盡等違誤。上訴意旨指摘原判決未扣除此部分成本，而有調查未盡之違誤云云，係就原判決已明白說明之事項棄置不顧，任持己意而為爭執，難認是合法之上訴第三審理由。
五、綜上，應認本件上訴不合法律上之程式，予以駁回。又上訴人等行為後，森林法第52條第1項、第3項關於併科罰金之法定刑，業由「併科贓額5 倍以上10倍以下罰金」、「併科贓額10倍以上20倍以下罰金」，分別修正為「併科100 萬元以上2 千萬元以下罰金」、「加重其刑至二分之一」，並經總統於110年5月5日公布，同年月7日生效施行。依刑法第2 條第1 項規定比較新舊法結果，以適用行為時之修正前法律較有利於上訴人，原判決雖未及比較適用，惟於結果並無影響，附此敘明。
據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。
中 華 民 國 110 年 6 月 10 日
刑事第二庭審判長法 官 林 勤 純
法 官 王 梅 英法 官 蔡 新 毅法 官 莊 松 泉法 官 吳 秋 宏本件正本證明與原本無異
書記官中 華 民 國 110 年 6 月 16 日