最高法院刑事判決 110年度台非字第179號上 訴 人 最高檢察署檢察總長被 告 鍾國勳上列上訴人因被告違反毒品危害防制條例案件，對於臺灣桃園地方法院中華民國101年6月20日第一審確定判決（100 年度重訴字第24號，起訴案號：臺灣桃園地方檢察署100年度偵字第9474、10970、13274、14631號），認為部分違背法令，提起非常上訴，本院判決如下：
主 文上訴駁回。
理 由
一、非常上訴理由稱：「一、按判決不適用法則或適用不當者，為違背法令，刑事訴訟法第378 條定有明文。又刑法第47條第1 項規定之累犯，係以受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪為成立要件。二、經查：被告鍾國勳前因違反毒品危害防制條例等案件，經臺灣高等法院以91年度上訴字第1882號判決判處有期徒刑4 年，上訴後經最高法院以91年度台上字第6031號判決從程序上駁回上訴而確定（下稱前案），嗣於96年5 月28日假釋出監，迄於96年8 月8 日保護管束期滿，假釋未經撤銷而執行完畢，有各該判決及被告前案紀錄表在卷可稽。前案犯罪時間為民國96年4 月24日以前，且為未發覺之罪自首而受裁判，則依中華民國九十六年罪犯減刑條例（下稱96年減刑條例）第6 條規定，屬應予減刑之案件。又緩刑或假釋中之人犯，於本條例施行之日（即96年7 月16日）起，視為已依前項規定減其宣告刑，毋庸聲請裁定減刑，96年減刑條例第2條第2項前段定有明文，此亦經臺灣高等法院110 年度聲減字第1 號裁定理由所確認在案。則被告鍾國勳前案有期徒刑執行完畢時間，即非仍為減刑前之徒刑執行完畢日96年8月8日，而應為94年8月8日（依96年減刑條例第2條第1項第3 款規定減有期徒刑刑期二分之一概估計算，前案判處有期徒刑4年，應減為有期徒刑2年）。原判決依其所示被告鍾國勳犯罪時間（100年4月間）與前案減刑後正確之有期徒刑執行完畢時間（94年8月8日）即已間隔5 年以上，自不構成累犯。
原判決未察前案判決有96年減刑條例第2條第2項前段視為已減刑規定之適用，誤認前案有期徒刑執行完畢日期仍為減刑前之96年8月8日，而論被告為累犯，並依刑法第47條第1 項之規定加重其刑，導致被告受有刑法第77條第2項第2款不得假釋之不利效果，自有判決適用法則不當之違背法令。三、案經確定，且於被告不利，爰依刑事訴訟法第441條、第443條提起非常上訴，以資糾正及救濟。」等語。
二、本院按：
（一）受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，構成累犯，刑法第47條第1 項定有明文。又中華民國九十六年罪犯減刑條例（下稱減刑條例）自民國96年7月16日起施行，其第2條第2 項前段規定：
「緩刑或假釋中之人犯，於本條例施行之日起，視為已依前項規定減其宣告刑，毋庸聲請裁定減刑。」假釋中之人犯既於減刑條例施行之日起，始享有依該條例減刑之寬典，從而，縱假釋中之人犯依該條例減刑後，因前所執行之刑期已逾減刑後之刑期，並無殘餘刑期可供執行，而毋庸再執行假釋，仍應以減刑條例施行之日為其假釋期滿執行完畢之日，始符減刑條例之本旨。
（二）被告鍾國勳前因違反毒品危害防制條例案件，經臺灣高等法院以91年度上訴字第1882號判決判處有期徒刑4 年確定（下稱前案），嗣於96年5月28日假釋出監，於96年8 月8日保護管束期滿未經撤銷假釋；而其於100年4月間另犯販賣第二級毒品罪，經臺灣桃園地方法院以100 年度重訴字第24號判決判處有期徒刑7 年確定（下稱原判決）等情，有各該判決及被告前案紀錄表在卷可稽。
（三）依前案判決之記載，前案犯罪時間在96年4 月24日以前，且為未發覺之罪自首而受裁判，是依減刑條例第6條、第2條第2 項前段規定，屬應予減刑之案件，並毋庸聲請裁定減刑。然前案雖得依減刑條例減刑，本前揭說明，被告係於96年5月28日假釋出監（原假釋期滿日為96年8月8 日），縱依減刑條例減刑後，所執行之刑期已逾減刑後之刑期，有關被告之假釋期滿執行完畢日，仍應認係減刑條例施行之日即96年7月16日，無從如非常上訴意旨所謂將原判處之有期徒刑4年，減為有期徒刑2年，而回溯至減刑條例尚未施行之94年8月
8 日。執此指摘，自非可採。至原判決認被告假釋期滿執行完畢日為96年8月8日（見原判決第3 頁），雖稍有未洽，然依原判決所認定被告之犯罪時間（即100年4月間），不論被告假釋期滿執行完畢日為減刑條例施行日之96年7 月16日或原判決所載之同年8月8日，均不影響累犯之認定，故原判決認定被告為累犯，並無違法。非常上訴意旨指摘原判決此部分違背法令，為無理由，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第446條，判決如主文。
中 華 民 國 110 年 7 月 28 日
刑事第八庭審判長法 官 李 英 勇
法 官 黃 瑞 華法 官 洪 兆 隆法 官 楊 智 勝法 官 吳 冠 霆本件正本證明與原本無異
書記官中 華 民 國 110 年 7 月 29 日