最高法院刑事裁定112年度台抗字第1613號再 抗告 人 臺灣高等檢察署檢察官楊四猛受 刑 人 劉虹伶上列再抗告人因受刑人加重詐欺定應執行刑案件，不服臺灣高等法院中華民國112年9月19日駁回抗告之裁定（112年度抗字第1603號），提起再抗告，本院裁定如下：
主 文原裁定撤銷，應由臺灣高等法院更為裁定。
理 由
一、本件原裁定以：受刑人劉虹伶因犯加重詐欺數罪，經判處如其附表編號（下稱編號）1至15所示之刑確定，合於定應執行刑之規定，臺灣新北地方法院（下稱新北地院）依臺灣新北地方檢察署（下稱新北地檢署）檢察官聲請，定其應執行有期徒刑2年，核無違誤，因而駁回其抗告。固非無見。
二、然查：㈠按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判
以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條第1項前段、第53條分別定有明文。故數罪併罰，有二裁判以上者，必須數裁判均已確定，該管檢察官始得就全部犯罪聲請管轄法院定其應執行之刑，倘有部分犯罪尚未確定，自不得與其他犯罪合併定應執行刑。又送達於在監獄或看守所之人，應囑託該監所長官為之，刑事訴訟法第56條第2項定有明文。是對於在監獄、看守所內執行之受刑人或羈押之被告，倘仍以其監所外之住、居所等處所為送達者，難認已經合法送達。
㈡本件新北地檢署檢察官於民國112年8月1日，向新北地院聲請
就受刑人所犯如編號1至15所示之罪，定其應執行刑。而新北地院於112年8月22日以112年度聲字第2503號裁定，定其應執行有期徒刑2年。其中編號6至15所示之罪之「確定」判決即新北地院111年度訴字第1219號判決，雖經該院分別於112年5月26日、29日送達於受刑人之住所（○○市○○區○○路0段000巷0弄0號0樓）、居所（○○市○○區○○路00號），由同居人、受僱人收領，有送達證書影本在卷可稽。然受刑人自112年5月23日起即因另案入○○○○○○○○○○○○執行，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷（見原審卷第33頁）可證。前揭判決書之送達未囑託受刑人所在監所長官為之，不生合法送達之效力。另新北地院於112年10月12日以112年聲字第3170號裁定，將臺灣臺北地方檢察署檢察官於112年8月11日所為112年執助造字第1491號執行之指揮予以撤銷，理由載敘前揭判決未囑託監所長官對受刑人為送達，應屬未合法送達，前揭判決尚未確定，有該裁定在卷可憑。如果無誤，編號6至15所示之罪，於新北地檢署檢察官聲請定應執行刑及新北地院裁定時，尚未確定，自不得與編號1至5所示之罪合併定應執行刑。新北地院依新北地檢署檢察官聲請，就編號1至15所示之罪，合併定應執行刑，即屬違法。原裁定逕予維持第一審定應執行刑之裁定，駁回受刑人之抗告，尚有未合。再抗告意旨執此指摘原裁定不當，為有理由。應由本院將原裁定撤銷，發回原審法院調查釐清，更為適當之裁定。據上論結，應依刑事訴訟法第413條前段，裁定如主文。
中 華 民 國 112 年 11 月 15 日
刑事第六庭審判長法 官 李英勇
法 官 鄧振球法 官 林庚棟法 官 林怡秀法 官 楊智勝本件正本證明與原本無異
書記官 林修弘中 華 民 國 112 年 11 月 16 日