最高法院刑事判決114年度台上字第1067號上 訴 人 鄔邵竣上列上訴人因加重詐欺等罪案件，不服臺灣高等法院中華民國113年10月15日第二審判決（113年度上訴字第2153號，起訴案號：
臺灣新北地方檢察署111年度偵字第23428、30934號），提起上訴，本院判決如下：
主 文上訴駁回。
理 由
一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。至原判決有無違法，與上訴是否以違法為理由，係屬二事。
二、原判決以第一審判決所認定上訴人鄔邵竣有如第一審判決事實欄（包含第一審判決附表一）所載犯行，以及所犯罪名，因而撤銷第一審關於第一審判決附表四編號2所示上訴人所處之刑部分之判決（上訴人明示僅就此量刑之一部上訴），改判處有期徒刑11月；維持第一審關於第一審判決附表一編號1、3至7所示犯行上訴人所處之刑部分之判決，駁回上訴人此明示僅就量刑一部在第二審之上訴，已敘述第一審判決關於此部分所為量刑不當，應予撤銷改判，以及所為量刑並無違誤，應予維持，暨說明量刑之理由。
三、上訴意旨略以：關於第一審判決附表一編號2所示犯行，原判決雖說明：已詳予審酌刑法第57條各款所列量刑輕重事由，無逾越法定刑之情事等語，惟與實情顯然不符。又第一審判決附表一所示各犯行，請審酌上訴人係因需繳納鉅額交通罰鍰，致經濟拮据，才誤信詐欺集團之說詞，而依指示收款及交款等情，改量處較輕之刑等語。
四、惟查：量刑之輕重，係屬法院得依職權裁量之事項，苟法院於量刑時，已斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定範圍，又未顯然濫用其職權，即不得遽指為違法。
原判決說明：就第一審判決附表一編號2所示之犯行，審酌上訴人於第一審與告訴人即被害人湯淑貞成立民事上之調解，初未依約履行，嗣於原審審理時先後2次匯款新臺幣5,000元與告訴人，兼衡上訴人參與犯罪之程度、所生危害、犯後坦承犯行等一切情狀，而為量刑。又第一審就其附表一編號
1、3至7所示之犯行，審酌上訴人參與犯罪之程度、手段、所生危害、坦承犯行之犯後態度等一切情狀，予以全盤考量及綜合評價，而為量刑，與罪刑相當原則無悖之旨，而予以維持。係以行為人之責任為基礎，斟酌刑法第57條各款所列情狀而為量刑及維持第一審之量刑。上訴意旨猶任意指摘：原判決所為量刑及維持第一審之量刑均屬過重違法云云，洵非適法之第三審上訴理由。
五、本件上訴意旨係就原審量刑裁量職權之適法行使，以及原判決已明確論斷說明之事項，再事爭論，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合。應認本件上訴均為違背法律上之程式，予以駁回。據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。
中 華 民 國 114 年 3 月 5 日
刑事第四庭審判長法 官 李錦樑
法 官 周政達法 官 蘇素娥法 官 洪于智法 官 林婷立本件正本證明與原本無異
書記官 劉藝文中 華 民 國 114 年 3 月 10 日