最高法院刑事判決114年度台上字第3093號上 訴 人 陳振財上列上訴人因偽造文書案件，不服臺灣高等法院高雄分院中華民國114年2月20日第二審判決（113年度上訴字第756號，起訴案號：臺灣橋頭地方檢察署113年度偵字第6700號），提起上訴，本院判決如下：
主 文上訴駁回。
理 由
一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。
二、本件第一審論處上訴人陳振財犯行使偽造私文書罪刑（想像競合犯刑法第214條、第220條第2項之使公務員登載不實罪；處有期徒刑7月），並依法宣告相關之沒收。上訴人不服第一審判決之刑提起上訴。原審審理結果，以上訴人父親陳看於生前因上訴人經濟能力欠佳，而於民國107年至110年間向案外人朱正男借貸新臺幣（下同）2,000萬元供上訴人花用；上訴人於父親往生後，雖願就上開債務負全部清償之責，但卷內並無證據證明上訴人對陳看負有債務。乃第一審判決於量刑時卻認上訴人對父親可能有債務，陳看之其他繼承人得依民法第1172條規定自上訴人之應繼分中扣還，上訴人之本件犯行可能致使告訴人即上訴人之妹陳淑珍、陳淑麗（以下合稱告訴人等）及母親陳黃榕受有1,500萬元無從扣還之危險或損害等語，實嫌速斷，並有悖於證據法則，因而撤銷第一審之刑之宣告，改判仍處有期徒刑7月。已詳敘其審酌裁量之依據及理由，所為論斷，俱有卷存資料可資覆按。從形式上觀察，並無判決違法情形存在。
三、上訴意旨略以：㈠上訴人就父親之遺產本可單獨聲請辦理公同共有之繼承登記
，再訴請法院分割遺產，將公同共有分割成各繼承人分別共有。依目前司法實務皆會判准分別共有，僅是時間拖延而已，上訴人本件犯行固有不當，但並無獨利於己。
㈡上訴人於辦理「分別共有」繼承登記後，以原判決附表（下
稱附表）所示土地之應有部分合計設定4,600萬元之抵押權予朱正男，係合法行使權利，並未違法；且上訴人是連帶保證人，為擔保父親生前向朱正男借款之2,000萬元債權，並未新增其他不必要之借款，未造成告訴人等之損害。至於朱正男聲請拍賣附表編號3、4土地，係因其與父親間之抵押債權未獲清償，與上訴人違法辦理本件分別共有繼承登記並無直接之關聯性。原審就上開有利抗辯，未敘明何以不足採信及造成告訴人等何種損害，僅泛言稱造成告訴人等損害非輕，並作為量刑因子，有判決理由不備之違誤。
四、惟按，刑之量定，係事實審法院得依職權自由裁量之事項，如其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，無顯然失當或違反公平、比例及罪刑相當原則者，亦無偏執一端，致明顯失出失入情形，自不得指為違法。關於對上訴人之量刑，原判決已敘明其理由，略以：審酌上訴人於其父親往生後，在未得其他繼承人同意之情況下，本不得單憑己意擅自辦理「分別共有」之繼承登記，卻偽刻告訴人等之印章，佯以告訴人等名義向地政機關申請辦理土地之分別共有繼承登記，而犯本案，足生損害於其他繼承人及地政機關對土地登記管理之正確性；考量上訴人犯後旋即以附表所示土地之應有部分設定合計4,600萬元普通抵押權予朱正男，用以擔保其對朱正男之債務，而朱正男嗣因未獲清償，遂具狀聲請拍賣抵押物，經法院裁定准予拍賣附表編號3、4所示土地，足見上訴人所為及後續影響均造成告訴人等繼承人之損害非輕，實應嚴懲；再衡酌上訴人雖認罪坦承犯行，但未能與告訴人等達成和解之犯後態度，及其素行、智識程度及生活狀況等一切情狀，改判仍處有期徒刑7月（見原判決第4頁）。核其量定之刑罰，已敘明所憑之證據及理由，並兼顧相關有利與不利之科刑資料，客觀上未逾越法定刑度或範圍，亦與罪刑相當原則無悖，難認有裁量權濫用之違法情形，自不能摭拾其中片段，任意指摘為違法。
五、依上說明，上訴意旨持於原審相同之說詞，就原審刑罰裁量職權之適法行使，且經原判決明白論斷、說明之事項，持憑己見，而為指摘，自非合法之第三審上訴理由，應認其行使偽造私文書部分之上訴違背法律上之程式，予以駁回。上開得上訴本院之罪名部分，上訴人之上訴既應從程序上駁回，則其想像競合所犯之刑法第220條第2項、第214條之使公務員登載不實罪部分，因屬刑事訴訟法第376條第1項第1款之不得上訴第三審之案件，且無同條第1項但書所載例外得上訴第三審之情形，本院已無從依審判不可分原則予以審判，應併予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。
中 華 民 國 114 年 7 月 16 日
刑事第七庭審判長法 官 林瑞斌
法 官 林英志法 官 朱瑞娟法 官 高文崇法 官 黃潔茹本件正本證明與原本無異
書記官 連玫馨中 華 民 國 114 年 7 月 21 日