最高法院刑事裁定114年度台抗字第868號再 抗告 人 楊志騰上列再抗告人因違反商業會計法等罪定應執行刑案件，不服臺灣高等法院中華民國114年3月21日駁回其抗告之裁定（114年度抗字第602號），提起再抗告，本院裁定如下：
主 文原裁定撤銷，應由臺灣高等法院更為裁定。
理 由
一、本件原裁定以再抗告人楊志騰因犯如其附表（下稱附表）編號1所示違反商業會計法各罪，俱已判處有期徒刑確定。第一審法院以檢察官之聲請為正當，裁定應執行有期徒刑6月，如易科罰金，以新臺幣1000元折算1日。經核其裁量並未逾越法律規定，亦無濫用裁量權情事，於法並無違誤。雖再抗告人對於附表編號1之罪數有所爭執，惟該判決既經確定，如有違誤，亦應另循其他程序救濟，與本件定應執行刑無涉。因而維持第一審之裁定，駁回再抗告人在第二審之抗告。固非無見。
二、惟查，再抗告人前因違反商業會計法案件，經第一審法院以113年度士簡字第793號為有罪判決，並於主文諭知：「楊志騰犯商業會計法第七十一條第一款之填製不實會計憑證罪，共肆罪，處有期徒刑貳月，如易科罰金，均以新臺幣壹仟元折算壹日」（即附表編號1所示罪刑，見第一審卷第9頁），已於民國113年12月9日確定，有前案紀錄表可憑。原裁定以附表編號1各罪均在前述判決確定日所犯，而有二裁判以上，乃維持第一審定應執行刑之裁定，駁回再抗告人在第二審之抗告，本非無憑。惟原審法院裁定後，第一審法院已於114年3月26日以113年度士簡字第793號裁定更正前揭主文之記載，亦即將上開第一審判決原本及正本主文欄關於「共肆罪」、「均」等贅字予以刪除，該裁定並於114年4月7日確定，有前揭更正裁定及本院公務電話紀錄可憑（見本院卷第35至39頁）。況第一審法院雖於114年3月26日始有前述之更正裁定，然再抗告人早於同年2月8日即具狀向第一審法院聲請更正（見臺灣士林地方法院114年度聲字第122號卷第23至26頁）。準此，附表編號1之罪刑既經第一審法院裁定更正其罪數，對於再抗告人所犯之罪如何定刑，已難謂不生影響；原審法院未及斟酌上情，仍維持第一審之定刑結論，即有可議。
三、綜上所述，再抗告意旨指摘原裁定不當，為有理由；且為保障再抗告人之審級利益，應將原裁定撤銷，由原審法院更為適法之裁定。據上論結，應依刑事訴訟法第413條前段，裁定如主文。中 華 民 國 114 年 5 月 21 日
刑事第八庭審判長法 官 林瑞斌
法 官 林英志法 官 朱瑞娟法 官 黃潔茹法 官 高文崇本件正本證明與原本無異
書記官 王怡屏中 華 民 國 114 年 5 月 27 日