最高法院刑事判決115年度台非字第151號上 訴 人 最高檢察署檢察總長被 告 何景元上列上訴人因被告詐欺等罪定應執行刑案件，對於臺灣臺南地方法院中華民國114年2月27日第一審確定裁定（114年度聲字第107號；聲請案號：臺灣臺南地方檢察署114年度執字第256號、114年度執聲字第67號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如下：
主 文上訴駁回。
理 由
一、非常上訴理由稱：「一、按判決不適用法則或適用不當者，為違背法令，刑事訴訟法第378條定有明文。次按定執行刑之裁定，具有與判決同一之效力，於確定後，倘發現其適用法則違背法令，自得提起非常上訴。又刑法第50條規定：裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。第53條規定：數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑。是刑法第51條之數罪併罰，應以合於同法第50條之規定為前提，而第50條之併合處罰，則以裁判確定前犯數罪為條件，若於一罪之裁判確定後又犯他罪者，自應於他罪之科刑裁判確定後，與前罪應執行之刑併予執行，不得適用刑法第51條所列各款，定其應執行之刑。故於被告一再犯罪，經受諸多科刑判決確定之情形，上開所謂裁判確定，乃指首先確定之科刑判決而言，亦即以該首先判刑確定之日作為基準，凡在該日期之前所犯之各罪，應依刑法第51條各款規定，定其應執行之刑；在該日期之後所犯者，則無與之前所犯者合併定執行刑之餘地（最高法院100年度台非字第309號判決參照）。又幫助犯係從屬於正犯而成立，以正犯已經犯罪為要件，故幫助犯並非其幫助行為一經完成，即成立犯罪，必其幫助行為或其影響力持續至正犯實施犯罪始行成立，因此幫助犯之犯罪時間應以正犯之犯罪行為為準（最高法院96年度台非字第312號判決、112年度台抗字第1788號裁定參照）。二、經查受刑人所犯如原裁定附表編號8所示之罪係幫助詐欺取財罪，依前揭最高法院判決、裁定意旨，其犯罪時間應以正犯之犯罪行為為準，參照該案判決，附表編號8所示之罪之犯罪日期應為112年10月28日、112年11月6日、112年11月25日，此一日期因均已在最先確定之附表編號1所示之罪之判決確定日（112年9月12日）之後，即與刑法第50條第1項前段所定「裁判確定前犯數罪者」之要件不合，是原裁定就附表編號8所示之罪與附表編號1至7所示各罪合併定應執行刑，自有適用法則不當之違法。三、案經確定，且非必有利於受刑人，爰依刑事訴訟法第441條、第443條提起非常上訴，以資糾正與救濟。」等語。
二、本院按：㈠定應執行刑之裁定，與科刑判決有同等之效力，於裁定確定
後，如發現有違背法令情形，得對該確定之裁定提起非常上訴。又非常上訴，乃對於審判違背法令之確定判決所設之救濟方法，以統一法令之適用為主要目的。基於非常上訴制度係採便宜主義，是否提起，應依非常上訴制度之本旨，衡酌人權保障、判決違法情形以及訴訟制度之功能等因素，為正當合理之考量。除與統一適用法令有關，或該判決不利於被告，非予救濟，不足以保障人權者外，倘原判決尚非不利於被告，且不涉及統一適用法令；或縱屬不利於被告，但另有其他救濟方法，而無礙於被告之利益者，即無提起非常上訴之必要性。所謂與統一適用法令有關，係指涉及之法律見解具有原則上重要性者而言。亦即所涉及之法律問題意義重大，有加以闡釋之必要，或對法之續造有重要意義者，始克相當。而裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條第1項前段、第53條分別定有明文。是數罪併罰，有二裁判以上者，固得定其應執行之刑，惟以於首先確定之科刑裁判確定前所犯為前提，若其中某罪之犯罪時間已在首先確定之科刑判決確定之後，縱令係在其次確定之科刑判決確定前，亦不合數罪併罰之規定，自應於他罪之科刑裁判確定後，與前罪應執行之刑併予執行，不得適用刑法第51條所列各款，定其應執行刑。
㈡非常上訴意旨所指，本件原確定裁定被告何景元所犯原裁定
附表（下稱附表）編號8所示之幫助詐欺取財罪之犯罪時間，應以正犯之犯罪行為為準，則犯罪日期應為民國112年10月28日、112年11月6日、112年11月25日，在附表編號1所示案件即臺灣臺南地方法院111年度訴字第393號刑事確定判決之確定日期112年9月12日之後，則附表編號8所示之罪所處之刑，即不符與附表編號1至7所示各罪所處之刑合併定應執行刑之要件，原裁定予以列入，有適用法則不當之違法，固非無據。惟該定應執行刑結果，尚非不利於被告，且數罪併罰定應執行刑，以裁判確定前犯數罪為要件，迭經本院著有相關判決前例可按，實務上並無爭議，對之提起非常上訴，既不涉及相關法令解釋原則之重要性，亦無益於統一法令之適用或法之續造，難認具有提起非常上訴之必要。依上所述，應認本件非常上訴，為無理由，予以駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第446條，判決如主文。
中 華 民 國 115 年 10 月 2 日
刑事第三庭審判長法 官 李錦樑
法 官 周政達法 官 吳秋宏法 官 吳麗英法 官 蘇素娥本件正本證明與原本無異
書記官 林君憲中 華 民 國 115 年 10 月 5 日