最高法院民事判決 110年度台上字第2169號上 訴 人 盧政庸訴訟代理人 熊賢祺律師被 上訴 人 盧慧君訴訟代理人 黃逸仁律師上列當事人間請求清償借款再審之訴事件，上訴人對於中華民國110年4月20日臺灣高等法院臺中分院第二審判決（110 年度重上字第23號），提起上訴，本院判決如下：
主 文原判決廢棄，發回臺灣高等法院臺中分院。
理 由
一、本件上訴人主張：被上訴人為伊姐，明知伊與女友王俐文同住在臺中市○區○○○街○○號11樓之2 （下稱大忠南街址），且知悉伊之行動電話號碼，卻於訴請伊清償借款等事件之前訴訟程序（臺灣臺中地方法院108年度重訴字第323號），提供伊未居住之地址即臺中市○○區○○路0段000號（下稱雅潭路址）予法院，致訴訟文書寄存於雅潭路址而未送達於伊，由被上訴人聲請一造辯論後，經法院判決伊敗訴確定（下稱前判決）。爰依民事訴訟法第496條第1項第6 款規定，提起再審之訴，求為廢棄前判決，駁回前訴訟程序被上訴人之訴。
二、被上訴人則以：伊於前訴訟程序起訴時，已於起訴狀內記載上訴人之住居所分別為雅潭路址及大忠南街址，並無故意指為上訴人所在不明之情。法院以上開二址對上訴人送達訴訟文書後，依伊聲請一造辯論而為前判決，該判決並無民事訴訟法第496條第1項第6款所定再審事由等語，資為抗辯。
三、原審以：上訴人主張因聽聞名下房屋遭法院強制執行，於民國109年5月20日委任律師閱覽強制執行卷宗後，始知悉前判決命其給付被上訴人新臺幣915萬7,506元本息等情，業據提出律師專用傳真聲請閱卷單等件為證，其於同年月27日提起本件再審之訴，未逾民事訴訟法第500條第1項所定30日不變期間。按民事訴訟法第496條第1項第6 款規定，當事人知他造之住居所，指為所在不明而與涉訟者，得以再審之訴對於確定終局判決聲明不服。依該規定提起再審之訴，必須在主觀上明知他造之住居所，故以不實之陳述，指為所在不明而與涉訟者，始足當之。查被上訴人於前訴訟程序之起訴狀內，已記載上訴人之住、居所分別為雅潭路址及大忠南街址，法院並依該二址對上訴人送達起訴狀繕本及108年7月31日言詞辯論期日通知書。其中對雅潭路址送達結果，因未獲會晤上訴人本人，亦無受領文書之同居人或受僱人，乃將上開文書寄存於臺中市政府警察局豐原分局馬岡派出所（下稱馬岡派出所），並製作送達通知書黏貼門首及置於信箱，以為送達；對大忠南街址送達之結果，因未獲會晤上訴人本人，將文書交予該址所在公寓大廈管理委員會僱用之管理員簽收後，復經該委員會以「本件已由代收人收領，完成送達後因無法轉交收件人退回」為由，予以退回。上訴人主張被上訴人明知其居住於大忠南街址，故意隱匿而向法院指為住居所不明云云，自非可採。參之上訴人自承大忠南街址係伊向女友借住處所，送達當時，伊居住他處，僅偶爾返回該址，社區管理員不認識伊，故將文書退回等語，足見其未能受領送達文書，非因被上訴人隱匿大忠南街址所致，與民事訴訟法第496條第1項第6 款所定事由不合。從而，上訴人依該條款規定，提起本件再審之訴，為無理由，不應准許等詞，為其心證之所由得，因而維持第一審所為上訴人敗訴之判決，駁回其上訴。
四、按再審之訴，必對於確定判決始得提起，若判決並未確定，即不得對之提起再審之訴，而法院就判決已否確定應予查明，不受確定證明書之拘束。又判決倘未經合法送達，則上訴之不變期間無從起算，即不能確定。次按民事訴訟法第 138條規定之寄存送達，限於不能依同法第136條及第137條規定行送達者，始得為之。設其送達之處所，雖原為應受送達人之住居所、事務所或營業所，但實際上已變更者，則該原住居所、事務所或營業所，即非應為送達之處所，自不得於對該原處所不能為送達後，逕予寄存送達。如為寄存送達，應於應受送達人實際領取該訴訟文書時方生送達之效力。查前訴訟程序僅依前判決所載上訴人住所即雅潭路址，對上訴人送達該判決，因未獲會晤本人亦無受領文書之同居人或受僱人，將之寄存於馬岡派出所，有前訴訟卷內送達證書可稽（見該卷第89頁）。惟上訴人一再主張其於前訴訟期間，並未住在雅潭路址，該址係由被上訴人與母親居住，伊直至委請律師閱覽強制執行卷宗後，始知有前判決存在等語（見一審卷第15、17、151、157頁，原審卷第15頁）。倘非虛妄，則前訴訟程序所為上開寄存送達是否合法？有無及何時發生送達效力？攸關上訴期間能否起算、前判決已否確定、何時確定、上訴人得否對之提起再審之訴，自應先予究明。原審未先查明，逕以前判決不具再審事由，而為上訴人不利之判決，自非允洽。上訴論旨，指摘原判決違背法令，求予廢棄，非無理由。
五、據上論結，本件上訴為有理由。依民事訴訟法第477條第1項、第478條第2項，判決如主文。
中 華 民 國 110 年 8 月 25 日
最高法院民事第九庭
審判長法官 陳 玉 完
法官 周 舒 雁法官 陳 麗 玲法官 黃 書 苑法官 梁 玉 芬本件正本證明與原本無異
書 記 官中 華 民 國 110 年 9 月 1 日